23云大【635/809法學(xué)】基礎(chǔ)班第一講：民法總論

云大考研校

學(xué)姐介紹：

魚丸學(xué)姐，2021級(jí)云大法學(xué)碩士研究生，初試成績(jī)優(yōu)異，總分370+，專業(yè)課成績(jī)120+/110+，專業(yè)排名前3，一戰(zhàn)上岸云大。學(xué)姐備考經(jīng)驗(yàn)豐富，儲(chǔ)備了較為全面的初試知識(shí)，對(duì)初試的備考有自己獨(dú)特的見解。

---

整個(gè)基礎(chǔ)班的課程我們會(huì)先講809科目，因?yàn)檫@個(gè)科目的內(nèi)容比較多，包括民法、刑法和經(jīng)濟(jì)法，這三部分的內(nèi)容都是很多的，所以我就先講這個(gè)，635科目的內(nèi)容會(huì)在后續(xù)的課程中講。首先我會(huì)講民法學(xué)的內(nèi)容，根據(jù)考試大綱的話，民法學(xué)主要有六個(gè)部分的內(nèi)容：民法總論、物權(quán)、合同、人格權(quán)、婚姻家庭與繼承、侵權(quán)責(zé)任。今天我就給大家講解民法總論的內(nèi)容。

一、民法基礎(chǔ)理論

1、民法的概念

形式意義上的民法：民法典

實(shí)質(zhì)意義上的民法：是指所有調(diào)整民事關(guān)系的法律規(guī)范的總稱，包括民法典和其他民事法律規(guī)范，涵蓋所有調(diào)整平等主體之間財(cái)產(chǎn)關(guān)系，人身關(guān)系和婚姻家庭關(guān)系的法律。

《民法典》第二條從調(diào)整對(duì)象和任務(wù)的角度，給民法下了一個(gè)定義，即民法是調(diào)整平等主體的自然人、法人和非法人組織之間的人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

2、民法的調(diào)整對(duì)象

第一，民法調(diào)整平等主體的人身關(guān)系。

包括以下兩類：一是基于自然人、法人和非法人組織的人格產(chǎn)生的人身關(guān)系（民法上表現(xiàn)為人格權(quán)）；二是基于自然人、法人和非法人組織的一定身份產(chǎn)生的人身關(guān)系（親屬關(guān)系、基于知識(shí)產(chǎn)權(quán)獲得的地位）。

民法調(diào)整的人身關(guān)系具有以下特點(diǎn)：一是非財(cái)產(chǎn)性；二是專屬性；三是人格關(guān)系的固有性。

第二，民法調(diào)整平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系。

財(cái)產(chǎn)關(guān)系是指人們?cè)诋a(chǎn)品的生產(chǎn)、分配、交換和消費(fèi)過(guò)程中所形成的具有經(jīng)濟(jì)內(nèi)容的關(guān)系。

特點(diǎn)：包括財(cái)產(chǎn)歸屬關(guān)系和流轉(zhuǎn)關(guān)系；民法調(diào)整的財(cái)產(chǎn)關(guān)系的中心是交易關(guān)系；財(cái)產(chǎn)關(guān)系充分體現(xiàn)了主體的自由意志；財(cái)產(chǎn)關(guān)系具有很強(qiáng)的變動(dòng)性；就救濟(jì)方式而言，財(cái)產(chǎn)關(guān)系遭受侵害時(shí)，是用損害賠償?shù)蓉?cái)產(chǎn)性的救濟(jì)方式來(lái)解決的。

3、民法的淵源

民法的淵源是指民事法律規(guī)范借以表現(xiàn)的形式，它主要表現(xiàn)在各國(guó)家機(jī)關(guān)根據(jù)其權(quán)限范圍所制定的各種法律規(guī)范文件之中。

主要淵源：

憲法；民事法律；國(guó)務(wù)院發(fā)布的行政法規(guī)；最高人民法院的司法解釋；地方性法規(guī)、自治條例、單行條例；規(guī)章；國(guó)際條約和國(guó)際慣例；不違背公序良俗的習(xí)慣。

4、民法的適用范圍

民法的適用范圍，是指民事法律規(guī)范在何時(shí)、何地、對(duì)何人發(fā)生法律效力。也就是指民法的效力范圍。

1)民法在時(shí)間上的適用范圍

也即民法在時(shí)間上具有的法律效力。一般來(lái)說(shuō)，民法的效力自實(shí)施之日起發(fā)生，至廢止之日停止。

民法有無(wú)溯及既往的效力問題。一般不具有溯及既往的效力，例外：溯及既往對(duì)各方當(dāng)事人都是有利的，且不損害國(guó)家利益和社會(huì)公共利益。

2)民法在空間上的適用效力

是指民法法律規(guī)范在地域上所具有的效力。包括域內(nèi)效力和域外效力。

域內(nèi)效力：一國(guó)的法律效力可以及于該國(guó)管轄的全部領(lǐng)域，而在該國(guó)管轄領(lǐng)域以外無(wú)效。

域外效力：是指法律在其制定國(guó)管轄領(lǐng)域以外的效力。

3)民法對(duì)人的適用范圍

是指民事法律規(guī)范對(duì)于哪些人具有法律效力。

情形：

一是我國(guó)民法對(duì)居住在中國(guó)境內(nèi)的中國(guó)公民或設(shè)立在中國(guó)境內(nèi)的中國(guó)法人，具有法律效力。

二是民法對(duì)居留在我國(guó)境內(nèi)的外國(guó)人、無(wú)國(guó)籍人和經(jīng)我國(guó)政府準(zhǔn)許設(shè)立在中國(guó)境內(nèi)的外國(guó)法人，原則上具有法律效力。

三是居留在外國(guó)的我國(guó)公民，原則上適用我國(guó)民法。

問題：民法適用的原則有哪些？

---

二、民法的基本原則

民法的基本原則是民事主體進(jìn)行民事活動(dòng)的基本準(zhǔn)則。民事主體所進(jìn)行的各項(xiàng)民事活動(dòng)，不僅要遵循具體的民法規(guī)范，還要遵循民法的基本原則。

1）平等原則

也稱為法律地位平等原則。我國(guó)《民法典》第四條明文規(guī)定這一原則，強(qiáng)調(diào)民事主體在民事活動(dòng)中的地位一律平等，任何一方不得把自己的意志強(qiáng)加給對(duì)方，意在以我國(guó)特殊的歷史條件為背景，突出強(qiáng)調(diào)民法應(yīng)放映社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)和民主政治的本質(zhì)要求。

2）自愿原則

又稱意思自治原則，是指法律確認(rèn)民事主體可以自由地基于意志去進(jìn)行民事活動(dòng)的基本準(zhǔn)則。

意思自治原則的核心是合同自由原則。合同自由包括以下內(nèi)容：締約自由；內(nèi)容自由；變更或解除自由；方式自由；爭(zhēng)議解決方式自由。

限制自由的問題：我國(guó)現(xiàn)行民事立法中，限制自由應(yīng)當(dāng)具備充分且正當(dāng)?shù)睦碛桑垂怖妫▏?guó)家利益和社會(huì)公共利益。

3）公平原則

民事主體從事民事活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)遵循公平原則，合理確定各方的權(quán)利和義務(wù)。公平原則包括兩層含義。一是立法者和裁判者在民事立法和司法過(guò)程中應(yīng)維持民事主體之間的利益均衡；二是民事主體應(yīng)依據(jù)社會(huì)公認(rèn)的公平理念從事民事規(guī)范，以維持當(dāng)事人之間的利利益均衡。

4）誠(chéng)實(shí)信用原則

誠(chéng)實(shí)信用原則，要求處于法律上特殊聯(lián)系的民事主體應(yīng)忠誠(chéng)、守信，做到謹(jǐn)慎維護(hù)對(duì)方的利益，滿足對(duì)方的正當(dāng)期待，給對(duì)方提供必要信息。誠(chéng)實(shí)信用原則對(duì)當(dāng)事人民事活動(dòng)其指導(dǎo)作用，確立了當(dāng)事人以善意方式行使權(quán)利、履行義務(wù)的行為規(guī)則，如果當(dāng)事人行使權(quán)利違背誠(chéng)實(shí)信用原則的要求，即構(gòu)成權(quán)利濫用。

5）公序良俗原則

公序，一般應(yīng)當(dāng)限定為經(jīng)由法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定構(gòu)建的秩序。良俗，即善良風(fēng)俗，一般認(rèn)為是指為社會(huì)、國(guó)家的存在和發(fā)展所必要的一般道德，是特定社會(huì)所尊重的起碼的倫理要求。

公序良俗原則與誠(chéng)實(shí)信用原則不同。前者并不強(qiáng)制民事主體在民事活動(dòng)中紅積極地實(shí)現(xiàn)特定的道德要求，它只是消極地設(shè)定了民事主體進(jìn)行民事活動(dòng)不得逾越的道德底線。后者則強(qiáng)調(diào)民事主體中積極實(shí)現(xiàn)特定的道德要求，它設(shè)定了民事主體進(jìn)行民事活動(dòng)必須滿足的道德標(biāo)準(zhǔn)。

6）綠色原則

是指民事主體從事民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循節(jié)約資源、保護(hù)生態(tài)環(huán)境的原則。綠色原則首先要求在人與自然的關(guān)系上秉承一代人之內(nèi)的分配正義，即代內(nèi)正義；有要求在人與自然的關(guān)系上秉承不同代人之間的分配正義，即代際正義；還要求在人與自然的關(guān)系上秉承人與其他物種之間的分配正義，即種際正義。

問題：民法各項(xiàng)基本原則之間的關(guān)系？

平等原則：基礎(chǔ)；

自愿原則：是民法最重要、最有代表性的原則；

公平原則：是資源原則的有益補(bǔ)充；

誠(chéng)實(shí)信用原則和公序良俗原則都以道德要求為核心；

綠色原則是對(duì)自愿原則的必要限制，意在謀求人與自然的和諧共生關(guān)系。

---

三、民事法律關(guān)系

民事法律關(guān)系是由民事法律規(guī)范調(diào)整所形成的，以民事權(quán)利和民事義務(wù)為核心內(nèi)容的額社會(huì)關(guān)系，是民法所調(diào)整的平等主體之間的人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系在法律上的表現(xiàn)。

1、民事法律關(guān)系的分類

1）人身法律關(guān)系和財(cái)產(chǎn)法律關(guān)系

區(qū)分的意義：兩類關(guān)系中權(quán)利的性質(zhì)不同：可否轉(zhuǎn)讓；對(duì)這兩類關(guān)系的保護(hù)方法不同：返還原物、賠償損失/恢復(fù)名譽(yù)、消除影響。

2）絕對(duì)法律關(guān)系和相對(duì)法律關(guān)系

區(qū)分的意義：有利于確定民事法律關(guān)系的義務(wù)人及其義務(wù)，從而更好地適用法律。

3）物權(quán)關(guān)系與債權(quán)關(guān)系

區(qū)分的意義：物權(quán)和債權(quán)作為兩類基本的財(cái)產(chǎn)權(quán)有不同特點(diǎn)。根據(jù)這種分類，民法中建立了物權(quán)法和債權(quán)法兩種財(cái)產(chǎn)法律制度，分別進(jìn)行有針對(duì)性的法律調(diào)整。

2、民事法律關(guān)系的要素

1）民事法律關(guān)系主體

簡(jiǎn)稱民事主體，是指參加民事法律關(guān)系的人。在我國(guó)民事主體包括自然人、法人、非法人組織和國(guó)家。

2）民事法律關(guān)系的內(nèi)容

主要包括民事主體所享有的權(quán)利、可以行使的權(quán)力、負(fù)擔(dān)的義務(wù)以及受到的其他法律拘束。

民事權(quán)利是經(jīng)由民法規(guī)范或法院判決類型化的自由，基于這種自由，民事主體或者可以保障自己的利益，或者可以獲得法律上的利益。

民事義務(wù)，是法律上拘束的類型化。這種法律上的拘束，可以基于法律的規(guī)定或當(dāng)事人的意志產(chǎn)生，通常要求民事主體為一定行為或不為一定行為。

以買賣合同為例，當(dāng)事人通常要負(fù)擔(dān)以下類型的民事義務(wù)：

（1）主合同義務(wù)

即直接決定民事主體之間交易類型的民事義務(wù)。一般屬于約定義務(wù)。

（2）從合同義務(wù)

即輔助主合同義務(wù)實(shí)現(xiàn)債權(quán)人交易目的的民事義務(wù)。如交付提取標(biāo)的物單證以外的有關(guān)單證和資料。一般也屬于約定義務(wù)。

（3）附隨義務(wù)，即根據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的、交易習(xí)慣產(chǎn)生的民事義務(wù)。如通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。一般屬于法定義務(wù)。

（4）不真正義務(wù)，又稱間接義務(wù)，是法律要求民事主謹(jǐn)慎對(duì)待自身利益的民事義務(wù)。如采取有效措施防止損失擴(kuò)大的義務(wù)。一般屬于法定義務(wù)。

3）民事法律事實(shí)

是指民法認(rèn)可的能夠引起民事法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的客觀現(xiàn)象。

①事件。是指與當(dāng)事人的意志無(wú)關(guān)，能夠引起民事法律后果的客觀現(xiàn)象。如人的死亡、無(wú)的自然滅失、國(guó)家的征收。

②行為。是指當(dāng)事人有意識(shí)的活動(dòng)。

民事法律行為，是指民事主體通過(guò)意思表示設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系的行為。

準(zhǔn)民事法律行為，是指行為人實(shí)施的有助于確定民事法律關(guān)系相關(guān)事實(shí)因素的意思表示或事實(shí)通知行為。如催告、通知、寬恕。

事實(shí)行為，是指行為人實(shí)施的一定行為，一旦符合了法律額構(gòu)成要件，不管當(dāng)事人主觀上是否有確立、變更或消滅某一民事法律關(guān)系的意思，都會(huì)由于法律的規(guī)定，從而引起一定的民事法律后果的行為。

---

四、民事主體制度

1、自然人

1）自然人的民事權(quán)利能力

自然人的民事權(quán)利能力，是指法律賦予自然人享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的資格。

特征：

第一，普遍性與平等性。民事權(quán)利能力是自然人從事民事活動(dòng)的前提條件，在我國(guó)民法上，自然人都平等地?fù)碛忻袷轮黧w資格，都平等地享有法律上所規(guī)定的民事權(quán)利能力，不受民族、種族、性別、年齡等的限制。

第二，不可轉(zhuǎn)讓性。民事權(quán)利能力是自然人生存和發(fā)展的必要條件，轉(zhuǎn)讓民事權(quán)利能力，無(wú)異于拋棄自己的生存權(quán)。

民事權(quán)利能力和民事權(quán)利的區(qū)別：

①民事權(quán)利能力是一種資格，是自然人取得民事權(quán)利的前提；民事權(quán)利是民事法律關(guān)系的要素；

②民事權(quán)利能力不僅指享有民事權(quán)利的資格，而且指承擔(dān)民事義務(wù)的能力，它既可以稱權(quán)利能力，也可稱為義務(wù)能力；民事權(quán)利和民事義務(wù)則是兩個(gè)不同的概念，它們?cè)诰唧w的民事法律關(guān)系中，互相獨(dú)立或相互對(duì)應(yīng)，并且互相是不可代替的。

(3)一般來(lái)說(shuō)，自然人的民事權(quán)利能力是法律賦予的。民事權(quán)利則是在具體的民事法律關(guān)系中產(chǎn)生的；

(4)民事權(quán)利能力與自然人的人身是不可分割的。自然人的民事權(quán)利則是可以依法放棄和轉(zhuǎn)讓的。

2）自然人的民事行為能力

自然人的民事行為能力，是指自然人能夠獨(dú)立通過(guò)意思表示，進(jìn)行民事行為的能力。

民事權(quán)利能力和民事行為能力的區(qū)別：

第一，民事權(quán)利能力是每自然人都具備的能享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的資格。民事行為能力則并非每個(gè)自然人都能夠具備。

第二，民事權(quán)利能力通常始于出生，止于死亡。民事行為能力通常以達(dá)到一定的年齡標(biāo)準(zhǔn)并具備正常的精神狀態(tài)為前提。

自然人具有民事權(quán)利能力，是具有民事行為能力的前提。

2、法人

法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。

1）法人的本質(zhì)

法人擬制說(shuō)。除自然人之外無(wú)獨(dú)立人格的存在，對(duì)于法律所擬制的人應(yīng)采取限制態(tài)度，表現(xiàn)為法人應(yīng)當(dāng)經(jīng)過(guò)國(guó)家特許才能成立。

法人否認(rèn)說(shuō)。即不承認(rèn)法人存在。該說(shuō)認(rèn)為法人僅僅是形式上的權(quán)利義務(wù)的主體，而實(shí)際上的權(quán)利義務(wù)的歸屬者，只是享有人才財(cái)產(chǎn)權(quán)益的多數(shù)個(gè)人。

法人實(shí)在說(shuō)。該說(shuō)認(rèn)為，法人并不是法律虛構(gòu)的，也并非沒有團(tuán)體意思和利益，而是一種客觀存在的主體。法人實(shí)在說(shuō)又分為有機(jī)體說(shuō)（法人有團(tuán)體意思）和組織體說(shuō)（法人有區(qū)別于其成員的個(gè)體意志和利益的組織體）。我國(guó)采用的是組織體說(shuō)。

2）法人設(shè)立的原則

自由設(shè)立主義，又稱為放任主義，即國(guó)家對(duì)法人的設(shè)立，不加任何干涉，不做任何限制，完全由當(dāng)事人自由處斷。

特許設(shè)立主義，也稱立法特許主義，即法人的設(shè)立需要專門的法令或國(guó)家特別許可。

許可設(shè)立主義，核準(zhǔn)設(shè)立主義，指法人設(shè)立除了應(yīng)符合法律規(guī)定的條件外，還要經(jīng)過(guò)主管行政官署的批準(zhǔn)。

準(zhǔn)則設(shè)立主義，也稱登記主義，指法律預(yù)先規(guī)定法人成立的條件，設(shè)立人可依照該設(shè)立條件，一旦符合法人的成立條件，無(wú)須經(jīng)過(guò)主管部門批準(zhǔn)，就可以直接到登記機(jī)關(guān)辦理登記。

3）法人的民事能力

法人的民事權(quán)利能力，就是法人能夠以自己的名義參與民事法律關(guān)系并且取得民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。法的民事權(quán)權(quán)利能力受到限制：

①自身性質(zhì)的限制。專屬自然人的某些權(quán)利，法人不可能享有，例如生命權(quán)、身體權(quán)、健康權(quán)、婚姻自主權(quán)等。專屬于自然人的義務(wù)，如私法上的扶養(yǎng)義務(wù)，法人當(dāng)然不能負(fù)擔(dān)。此外，各種財(cái)產(chǎn)權(quán)，包括受遺贈(zèng)權(quán)，以及一部分人格權(quán)，如名稱權(quán)、名譽(yù)權(quán)等，法人均能享有。不過(guò)出于保護(hù)言論自由的需要，公法人，尤其是機(jī)關(guān)法人的名譽(yù)權(quán)應(yīng)受到嚴(yán)格限制。

②法律、法規(guī)的限制。與自然人以及非法人組織一樣，法人的民事活動(dòng)范圍受法律和行政法規(guī)的限制。

4）公司人格否認(rèn)制度

又稱“揭開公司面紗”，是指對(duì)照法人制度設(shè)立的目的，就某一具有法人資格的公司，貫徹形式上的獨(dú)立性，會(huì)導(dǎo)致違反了正義、衡平的后果，可以在特定的具體案件中，否認(rèn)其法人人格，將公司與其股東在法律上視為同一體。

法人人格否認(rèn)的后果：濫用法人獨(dú)立地位和股東優(yōu)先責(zé)任的股東，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

《九民紀(jì)要》當(dāng)中規(guī)定了適用情形：人格混同；控股股東過(guò)度控制或支配；經(jīng)營(yíng)資本顯著不足。

5）法人的終止

是指從法律上消滅法人的民事主體資格。

終止的原因：

①自愿解散：依章程規(guī)定解散；股東決定解散；因企業(yè)法人的合并或分立解散。

②強(qiáng)制解散：吊銷企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照；依法撤銷或關(guān)閉；命令撤銷或關(guān)閉。

③司法解散：《公司法》第182條。

④破產(chǎn)解散。企業(yè)法人不能支付到期債務(wù)時(shí)，因企業(yè)法人自身或債權(quán)人向法院申請(qǐng)而進(jìn)入破產(chǎn)清算程序，法院裁定宣告破產(chǎn)后，企業(yè)法人解散。

3、非法人組織

非法人組織是不具有法人資格，但是能夠依法以自己的名義從事民事活動(dòng)的組織。包括個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)、不具有法人資格的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)，以及不具備法人條件的中外合資企業(yè)、外資企業(yè)，鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)。

1）合伙企業(yè)的概念

合伙企業(yè)，是指自然人、法人和非法人組織依照《合伙企業(yè)法》在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。

2）合伙的出資

合伙人的出資是進(jìn)行合伙業(yè)務(wù)活動(dòng)的物質(zhì)基礎(chǔ)。合伙人可以資金、實(shí)物、技術(shù)等作為出資。普通合伙企業(yè)的合伙人可以用貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或其他貨幣財(cái)產(chǎn)出資，也可以用勞務(wù)出資。

問題：有限責(zé)任公司可以勞務(wù)出資嗎？

3）合伙債務(wù)的承擔(dān)

合伙債務(wù)，是指于合伙關(guān)系存續(xù)期間，合伙以其字號(hào)或全體合伙人的名義，在與第三人發(fā)生的民事法律關(guān)系中所承擔(dān)的債務(wù)。承擔(dān)合伙債務(wù)的財(cái)產(chǎn)應(yīng)以合伙財(cái)產(chǎn)和各合伙人的個(gè)人財(cái)產(chǎn)為限。

普通合伙人應(yīng)以自已的金部財(cái)產(chǎn)承擔(dān)債務(wù)的清償責(zé)任，即普通合伙人對(duì)合伙債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。

有限合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。就特殊的普通合伙企業(yè)而言，一個(gè)合伙人或者數(shù)個(gè)合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中因故意或者重大過(guò)失造成合伙債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任或者無(wú)限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企亞中的財(cái)產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。

4）合伙的內(nèi)部關(guān)系

①合伙經(jīng)營(yíng)事務(wù)的執(zhí)行

在普通合伙企業(yè)中，各合伙人對(duì)執(zhí)行合伙事務(wù)享有同等的權(quán)利，可以由全體合伙人共同執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，也可以由合伙協(xié)議約定或者全體合伙人決定，委托一名名或者數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)。

執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人對(duì)外代表合伙企業(yè)，并應(yīng)當(dāng)定期向其他不參加執(zhí)行事務(wù)的合伙人報(bào)告事務(wù)執(zhí)行情況，以及合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)狀況和和財(cái)務(wù)狀況。合伙企業(yè)委托一名或者數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的，其他合伙人不再執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)。

②合伙內(nèi)部的損益分配

就普通合伙企業(yè)，依據(jù)《合伙企業(yè)法》第33條的規(guī)定，由合伙人依照合伙協(xié)議約定的比例分配和承擔(dān)，合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙入按照實(shí)繳出資比例分配、分擔(dān)；無(wú)法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)。

但合伙協(xié)議不得約定將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。應(yīng)當(dāng)注意的是,有限合伙企業(yè)的的合伙協(xié)議可以約定將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人。

---

五、民事權(quán)利

1、民事權(quán)利的概念

關(guān)于民事權(quán)利的概念，主要有以下四種學(xué)說(shuō)：

1、主觀說(shuō)。認(rèn)為權(quán)利的本質(zhì)是意思自由，即人的意思能夠自由活動(dòng)或你能夠任意支配的范圍。

2、客觀說(shuō)或利益說(shuō)。認(rèn)為權(quán)利的本質(zhì)就是法律保護(hù)的利益。

3、法力說(shuō)。認(rèn)為權(quán)利的本質(zhì)為法律上之力，這是由法律所賦予的一種力量，憑借此力量，既可以支配標(biāo)的物，也可以支配他人。

4、框架概念說(shuō)。認(rèn)為某人有用某一項(xiàng)權(quán)利，意思是說(shuō)他能依法享有什么，或者應(yīng)該享有什么。

權(quán)利就是服務(wù)于民事主體特定利益的實(shí)現(xiàn)或維持，由法律上之力保證實(shí)現(xiàn)的自由。

2、民事權(quán)利的分類

1）支配權(quán)、請(qǐng)求權(quán)、抗辯權(quán)、形成權(quán)

根據(jù)權(quán)利的作用，民事權(quán)利可以區(qū)分為支配權(quán)、請(qǐng)求權(quán)、抗辯權(quán)、形成權(quán)。

支配權(quán)是指可以對(duì)權(quán)利的客體真接支配并排斥他人干涉的權(quán)利，如物權(quán)。

支配權(quán)的特點(diǎn)表現(xiàn)在：

第一，其客體通常是特定的。

第二，其權(quán)利主體是特定的，而義務(wù)主體是不特定的。

第三，支配權(quán)的實(shí)現(xiàn)不需要義務(wù)人的積極行為，但義務(wù)人不得買施妨礙支配權(quán)實(shí)現(xiàn)的行為。

第四，支配權(quán)因支配而產(chǎn)生排他性的效力。支配權(quán)常常是確認(rèn)之訴的對(duì)象。

請(qǐng)求權(quán)，是指得請(qǐng)求他人為一定行為或不為一定行為的權(quán)利，如債權(quán)的請(qǐng)求權(quán)、非債權(quán)的請(qǐng)求權(quán)等。其中債權(quán)的請(qǐng)求權(quán)屬于獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)，可以獨(dú)立存在；非債權(quán)的請(qǐng)求權(quán)，像停止侵害請(qǐng)求權(quán)、排除妨礙請(qǐng)求權(quán)、消除危險(xiǎn)請(qǐng)求權(quán)、返還財(cái)產(chǎn)請(qǐng)求權(quán)等。非獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)通常不得單獨(dú)轉(zhuǎn)讓，應(yīng)結(jié)合可轉(zhuǎn)讓的權(quán)益一并轉(zhuǎn)讓。

請(qǐng)求權(quán)的特點(diǎn)是：

第一，具有相對(duì)性義請(qǐng)求權(quán)都是發(fā)生在特定相對(duì)人之間的一種權(quán)利。第二，具有非公示性。第三，請(qǐng)求權(quán)作為獨(dú)立的實(shí)體權(quán)利，連接了實(shí)體法和程序法。因?yàn)槊袷略V訟得被區(qū)分為確認(rèn)之訴、給付之訴和形成之訴，給付之訴是這三種訴訟的核心，而給付之訴的基礎(chǔ)就是請(qǐng)求權(quán)。

抗辯權(quán)，是指對(duì)抗請(qǐng)求權(quán)的權(quán)利。抗辯權(quán)依其行使的法律效果得區(qū)分為永久抗辯權(quán)和延期抗辯權(quán)。所謂永久抗辯權(quán)是指該項(xiàng)抗辯權(quán)的行使可以永久地阻止某項(xiàng)請(qǐng)求權(quán)的實(shí)現(xiàn)。如訴訟時(shí)效期間屆滿的法律效果采抗辯權(quán)發(fā)生說(shuō)，這種時(shí)效抗辯權(quán)即屬永久的抗辯權(quán)。所謂延期抗辯權(quán)是指可以暫時(shí)阻止某項(xiàng)請(qǐng)求權(quán)實(shí)現(xiàn)的抗辯權(quán)，如同時(shí)履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)以及一般保證。

特點(diǎn)：

第一，其是由法律明確規(guī)定的權(quán)利；

第二，其作用在于對(duì)抗對(duì)方的請(qǐng)求權(quán)；

第三，其行使必須以請(qǐng)求權(quán)的行使為前提。

形成權(quán)，是指當(dāng)事人一方可以依自己的意思表示使法律關(guān)系發(fā)生變動(dòng)的權(quán)利，如追認(rèn)權(quán)、撒銷權(quán)、抵銷權(quán)等。根據(jù)形成權(quán)的行使是否需要通過(guò)訴訟程序可以將形成權(quán)區(qū)分為簡(jiǎn)單形成權(quán)與形成訴權(quán)，前者如合同解除權(quán)，后者如債權(quán)人的撤銷權(quán)；根據(jù)形成權(quán)的行使是著眼于消滅一特定的法律關(guān)系還是形成一特定的法律關(guān)系，可以將形成權(quán)區(qū)分為消極形成權(quán)與積極形成權(quán)，前者如抵銷權(quán)，后者如追認(rèn)權(quán)、優(yōu)先購(gòu)買權(quán)等。

形成權(quán)的特點(diǎn)是：

第一，依據(jù)權(quán)利人自己的意思表示，就能夠使既存的法律關(guān)系發(fā)生、變更或消滅。

第二，其效力的發(fā)生不需要相對(duì)人作出某種輔助行為或共同行為。

第三，其不存在被直接侵害的可能。

第四，其不能與其所依附的法律關(guān)系分離。第五，其受到除斥期間的限制。

2）絕對(duì)權(quán)與相對(duì)權(quán)

根據(jù)權(quán)利人可以向其主張權(quán)利實(shí)現(xiàn)的義務(wù)人的范圍，民事權(quán)利可以分為絕對(duì)權(quán)和相對(duì)權(quán)，絕財(cái)權(quán)提義務(wù)人不確定，權(quán)利人無(wú)須通過(guò)過(guò)義務(wù)人實(shí)施定的積極協(xié)助行為即可實(shí)現(xiàn)的權(quán)利，如所有權(quán)、人格權(quán)。又稱為對(duì)世權(quán)。

相對(duì)權(quán)是指義務(wù)人為特定人，權(quán)利人必須通過(guò)義務(wù)人積極地實(shí)施或不實(shí)施定行為才能實(shí)現(xiàn)的權(quán)利，如債權(quán)，又稱對(duì)人權(quán)。

區(qū)分絕對(duì)權(quán)和相對(duì)權(quán)的意義主要在于：

第一，對(duì)兩種權(quán)利的保護(hù)方法不同。在傳統(tǒng)民法上，除侵權(quán)損害賠償制度外，尚有絕對(duì)權(quán)保護(hù)請(qǐng)求權(quán)制度發(fā)揮對(duì)絕對(duì)權(quán)的保護(hù)作用。對(duì)相對(duì)權(quán)的保護(hù)則無(wú)類似制度。我國(guó)現(xiàn)行民事立法尚未明確認(rèn)可絕對(duì)權(quán)保護(hù)的請(qǐng)求權(quán)，而是用基于侵權(quán)的請(qǐng)求權(quán)制度取代絕對(duì)權(quán)保護(hù)的請(qǐng)求權(quán)。

第二，在權(quán)利被侵害時(shí)，侵權(quán)損害賠償責(zé)任的構(gòu)成條件不同。在通常情形下，只要侵權(quán)行為人存在過(guò)錯(cuò)，即應(yīng)對(duì)其侵權(quán)行為給絕對(duì)權(quán)人造成的損害承擔(dān)賠償責(zé)任；但侵權(quán)行為人對(duì)相對(duì)權(quán)人(如債權(quán)人)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，我國(guó)民法學(xué)界通說(shuō)主張需侵權(quán)行為人存在侵害債權(quán)的故意。

3、民事權(quán)利的保護(hù)

1）民事權(quán)利的自我保護(hù)

根據(jù)權(quán)利的作用，民事權(quán)利可以區(qū)分為支配權(quán)、請(qǐng)求權(quán)、抗辯權(quán)、形成權(quán)。

①正當(dāng)防衛(wèi)

是指為了是本人或他人的人身或財(cái)產(chǎn)免遭正在進(jìn)行不法侵害，對(duì)侵權(quán)行為人采取的必要防衛(wèi)措施。

②緊急避險(xiǎn)

是指了使本人或他人的財(cái)產(chǎn)、人身免受正在發(fā)生的危險(xiǎn)，不得已采取導(dǎo)致他人較小財(cái)產(chǎn)損害的行為。

③自助行為

是指權(quán)利人為實(shí)現(xiàn)自己的請(qǐng)求權(quán)，在情事緊迫而又不能及時(shí)請(qǐng)求國(guó)家機(jī)關(guān)以予救助的情況下所采取的對(duì)他人的財(cái)產(chǎn)或自由施*押、拘束或其他相應(yīng)措施合法行為。

2）民事權(quán)利的國(guó)家保護(hù)

是指當(dāng)民事權(quán)利受到侵犯時(shí)，由國(guó)家機(jī)關(guān)給予保護(hù)。

一般來(lái)說(shuō)，當(dāng)事人提起的民事訴訟請(qǐng)求有如下三類:

①確認(rèn)之訴，即請(qǐng)求人民法院確認(rèn)某種權(quán)利是否存在的訴訟。如確認(rèn)某項(xiàng)財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的歸屬、確認(rèn)合同的有效無(wú)效、確認(rèn)某種身份的存在與否等。

②給付之訴，即請(qǐng)求人民法院責(zé)令對(duì)方履行某種行為，以實(shí)現(xiàn)自己的權(quán)利的訴訟。如請(qǐng)求交付財(cái)產(chǎn)、支付違約金和賠償金等。

③形成之訴，即請(qǐng)求人民法院通過(guò)判決變更現(xiàn)有的某種民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，形成某種新的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的近訟。如因請(qǐng)求分割共有財(cái)產(chǎn)、終止合同關(guān)系、解除收養(yǎng)關(guān)系、申請(qǐng)死亡宣告等而提起的訴訟。

---

學(xué)姐碎碎念

以上就是咱們法學(xué)基礎(chǔ)班第一課時(shí)的全部?jī)?nèi)容了，希望能對(duì)你們梳理復(fù)習(xí)內(nèi)容和構(gòu)建知識(shí)體系有幫助，如果你對(duì)后續(xù)課程感興趣，添加學(xué)姐*）咨詢即可！

備考資料

除了以上的課程，我們還專門為23云大法學(xué)考研的同學(xué)們編寫了法學(xué)考研紅寶書，根據(jù)云大真題的知識(shí)點(diǎn)概念梳理，包含各章知識(shí)框架圖、參考書考點(diǎn)歸納、歷年真題及解析、針對(duì)性備考建議，內(nèi)容全面詳實(shí)，涵蓋所有考察題型，可以幫助大家準(zhǔn)確掌握重點(diǎn)內(nèi)容！

希望各位學(xué)弟學(xué)妹們都能金榜題名，不辜負(fù)自己的努力！