【中國政法大學(xué)考研】??法綜（民事訴訟法學(xué)）真題解...

vx13718846913 · 發(fā)表于 2019-8-6 11:47

2017年??法大考研法綜（民事訴訟法學(xué)）真題解析和采分標(biāo)準(zhǔn)

一、名詞解釋（ 9 分）
1、訴權(quán)
【參考答案及評分標(biāo)準(zhǔn)】訴權(quán)，是指當(dāng)事人請求人民法院（1分）對其民事財(cái)產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)進(jìn)行司法保護(hù)（1 分）的權(quán)利。訴權(quán)包括程序意義上的訴權(quán)和實(shí)體意義上的訴權(quán)。（1 分）

2、執(zhí)行救濟(jì)
【參考答案及評分標(biāo)準(zhǔn)】執(zhí)行救濟(jì)，是指在民事執(zhí)行程序中，執(zhí)行當(dāng)事人、利害關(guān)系人或者案外人因自己的合法權(quán)益受到或者可能遭受侵害（1分），依法向有關(guān)機(jī)關(guān)提出采取保護(hù)和補(bǔ)救措施的請求（1 分），受請求機(jī)關(guān)依法矯正已經(jīng)發(fā)生或者業(yè)已造成損害的違法執(zhí)行行為的法律制度（1 分）。

3、第三人撤銷之訴
【參考答案及評分標(biāo)準(zhǔn)】第三人撤銷之訴，是指民事訴訟第三人因不能歸責(zé)于本人的事由而未參加訴訟（1分），但有證據(jù)證明已發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書的部分或者全部內(nèi)容錯誤并損害其民事權(quán)益（1 分），在法定期限內(nèi)向作出該生效裁判文書的人民法院提起的民事訴訟（1分）。

二、簡答（共 6 分）
簡述證明責(zé)任分配的一般原則？
【參考答案及評分標(biāo)準(zhǔn)】證明責(zé)任的分配，是指法院在訴訟中按照一定的規(guī)范或者標(biāo)準(zhǔn)，將事實(shí)真?zhèn)尾幻鲿r(shí)所需要承擔(dān)的不利后果在雙方當(dāng)事人之間進(jìn)行合理劃分。在舉證責(zé)任的分配方面，《民事訴訟法》規(guī)定，“當(dāng)事人對自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)?！保?分）為了彌補(bǔ)《民事訴訟法》規(guī)定的不完善之處，《民訴法解釋》及《證據(jù)規(guī)定》對證明責(zé)任分配作出進(jìn)一步細(xì)化后形成的基本原則：
（1）主張法律關(guān)系存在的當(dāng)事人，應(yīng)當(dāng)對產(chǎn)生該法律關(guān)系的基本事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任；（2分）
（2）主張法律關(guān)系變更、消滅或者權(quán)利受到妨害的當(dāng)事人，應(yīng)當(dāng)對該法律關(guān)系變更、消滅或者權(quán)利受到妨害的基本事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任；（2分）

三、論述題
試述民事訴訟財(cái)產(chǎn)保全制度？
【參考答案及評分標(biāo)準(zhǔn)】財(cái)產(chǎn)保全是指人民法院在利害關(guān)系人起訴前或者當(dāng)事人起訴后，為保障將來的生效判決能夠得到執(zhí)行，避免財(cái)產(chǎn)遭受損失，根據(jù)利害關(guān)系人、當(dāng)事人的申請或者必要時(shí)依職權(quán)，對當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)、爭議的標(biāo)的物或者與本案有關(guān)的財(cái)產(chǎn)，采取限制處分的強(qiáng)制措施。（2分）財(cái)產(chǎn)保全適用于所有包括財(cái)產(chǎn)給付內(nèi)容的民事案件，具體包括以下內(nèi)容：

（1）財(cái)產(chǎn)保全的分類。財(cái)產(chǎn)保全包括訴前財(cái)產(chǎn)保全和訴訟財(cái)產(chǎn)保全，訴前財(cái)產(chǎn)保全的適用條件是情況緊急、利害關(guān)系人提出采取財(cái)產(chǎn)保全措施的申請并必須提供相應(yīng)擔(dān)保；訴訟財(cái)產(chǎn)保全可以依當(dāng)事人申請或者人民法院依職權(quán)采取，可以發(fā)生在包括一審、二審及再審的任何訴訟階段，并規(guī)定適用條件是可能因當(dāng)事人一方的行為或其他原因，使判決難以執(zhí)行或造成當(dāng)事人其他損害的。（2分）

（2）財(cái)產(chǎn)保全的措施及適用。財(cái)產(chǎn)保全采取查封、扣押、凍結(jié)或者法律規(guī)定的其他方法。人民法院在財(cái)產(chǎn)保全應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知被保全人，并妥善保管被查封、扣押、凍結(jié)的財(cái)產(chǎn)。人民法院對季節(jié)性商品、鮮活、易腐爛變質(zhì)以及其他不宜長期保存的物品采取保全措施時(shí)，可以責(zé)令當(dāng)事人及時(shí)處理，由人民法院保存價(jià)款；必要時(shí)，人民法院可予以變賣，保存價(jià)款。（2分）

（3）財(cái)產(chǎn)保全的適用程序。
第一，申請。訴前財(cái)產(chǎn)保全必須由利害關(guān)系人向被保全財(cái)產(chǎn)所在地、被申請人住所地或者對案件有管轄權(quán)的人民法院申請而采取，訴訟財(cái)產(chǎn)保全除了人民法院依職權(quán)適用外，當(dāng)事人向受訴人民法院提出申請也是啟動保全程序的必要條件。申請可以書面形式或者口頭形式提出，口頭形式提出的由人民法院記入筆錄。
第二，提供擔(dān)保。人民法院在采取訴前保全、訴訟保全措施時(shí)，應(yīng)當(dāng)書面責(zé)令利害關(guān)系人或者當(dāng)事人提供擔(dān)保。利害關(guān)系人申請?jiān)V前保全的，應(yīng)當(dāng)提供相當(dāng)于請求保全數(shù)額的擔(dān)保；情況特殊的，人民法院可以酌情處理。不提供擔(dān)保的，裁定駁回申請；訴訟中，人民法院依申請或者依職權(quán)采取保全措施的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件的具體情況決定當(dāng)事人是否應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保以及擔(dān)保的數(shù)額；
第三，審查。人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)真審查申請人的申請是否符合法定保全規(guī)定，對于訴前財(cái)產(chǎn)保全和情況緊急的訴訟財(cái)產(chǎn)保全，人民法院應(yīng)當(dāng)必須在48 小時(shí)內(nèi)完成審查并作出裁定。對于其他訴訟財(cái)產(chǎn)保全也應(yīng)當(dāng)及時(shí)審查并作出裁定；
第四，人民法院根據(jù)當(dāng)事人或利害關(guān)系人的申請，或者在必要時(shí)可以依職權(quán)裁定采取財(cái)產(chǎn)保全措施，裁定作出后應(yīng)當(dāng)立即開始執(zhí)行。被申請人不服人民法院作出的裁定，可以申請復(fù)議一次；
第五，解除。對于訴前財(cái)產(chǎn)保全，利害關(guān)系人在人民法院采取保全措施后15 日內(nèi)不起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除財(cái)產(chǎn)保全。其次，人民法院作出財(cái)產(chǎn)保全的裁定后，除非作出裁定的人民法院或其上級人民法院決定解除保全措施，否則保全的效力一般持續(xù)到生效的法律文書執(zhí)行時(shí)止。如果被申請人提供了相應(yīng)擔(dān)保，則人民法院應(yīng)當(dāng)及時(shí)裁定解除保全措施。（5分）

（4）財(cái)產(chǎn)保全的救濟(jì)程序。
第一，救濟(jì)途徑。當(dāng)事人對保全裁定不服的，可以自收到裁定之日起五日內(nèi)向作出裁定的人民法院申請復(fù)議，人民法院應(yīng)當(dāng)在收到復(fù)議申請后10 日內(nèi)進(jìn)行審查，裁定正確的駁回當(dāng)事人的申請，裁定錯誤的則變更或撤銷原裁定。利害關(guān)系人對于保全裁定不服的，可以申請復(fù)議一次，復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。
第二，賠償方式。因申請人的錯誤申請給被申請人造成損失的，申請人應(yīng)當(dāng)賠償被申請人因保全所遭受的損失。申請人提供擔(dān)保的，直接以擔(dān)保財(cái)產(chǎn)進(jìn)行賠償；未提供擔(dān)保的，被申請人可以通過在訴訟中主張抵銷或者提起損害賠償之訴的方式獲得賠償。如果因人民法院依照職權(quán)采取錯誤的保全措施而造成損失的，則由人民法院依照國家賠償法進(jìn)行賠償。（4分）

vx13718846913 · 發(fā)表于 2019-9-1 09:08

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