【23云大考研】635/809法學(xué)上岸學(xué)姐重點(diǎn)知識(shí)講解！

云大考研校 · 發(fā)表于 2022-8-13 09:55

今天學(xué)姐給大家分享一下法學(xué)碩士初試的學(xué)習(xí)經(jīng)驗(yàn)。不知道大家有沒(méi)有把基礎(chǔ)的課程看完，因?yàn)楝F(xiàn)在已經(jīng)是八月份了，大家一定要在八月之前過(guò)完一遍，才能趕上復(fù)習(xí)的進(jìn)度。今天我們講的民法學(xué)是根據(jù)基礎(chǔ)課程當(dāng)中的內(nèi)容編排來(lái)講的，也是分為了六編。

第一編，是民法總論，第二編是物權(quán)，第三編是合同，然后是第四編人格權(quán)。在強(qiáng)化課程當(dāng)中，稍微涉及個(gè)人信息保護(hù)的這樣一個(gè)方面，因?yàn)槿ツ晡覈?guó)出臺(tái)了個(gè)人信息保護(hù)法，所以針對(duì)這部分內(nèi)容，我們?cè)诨A(chǔ)課程當(dāng)中第四編講的人格權(quán)的內(nèi)容還是比較詳細(xì)的。我們就針對(duì)性的來(lái)講第五編，也是婚姻，家庭與繼承這個(gè)的話(huà)，我們主要講的是與繼承的有關(guān)內(nèi)容，根據(jù)歷年的考察情況來(lái)看，婚姻家庭和繼承考察的相對(duì)于其他幾編來(lái)說(shuō)沒(méi)有那么多，所以我們也稍微做了那么一點(diǎn)省略。但是大家下去復(fù)習(xí)的時(shí)候也可以自己針對(duì)性來(lái)看。第六編就是侵權(quán)責(zé)任的一個(gè)內(nèi)容，我們之前有講過(guò)。競(jìng)選責(zé)任或者是合同都都是很有可能出在案例分析題當(dāng)中的。所以我們第六編競(jìng)選責(zé)任當(dāng)中，我們就詳細(xì)的講競(jìng)選責(zé)任。比如說(shuō)雇主的責(zé)任，以及產(chǎn)品責(zé)任等。

第一編：民法總論

第一節(jié)：民法基礎(chǔ)理論

一：民法的概念

形式意義上的民法：民法典
實(shí)質(zhì)意義上的民法：是指所有調(diào)整民事關(guān)系的法律規(guī)范的總稱(chēng)，包括民法典和其他民事法律規(guī)范，涵蓋所有調(diào)整平等主體之間財(cái)產(chǎn)關(guān)系，人身關(guān)系和婚姻家庭關(guān)系的法律。
《民法典》第二條從調(diào)整對(duì)象和任務(wù)的角度，給民法下了一個(gè)定義，即民法是調(diào)整平等主體的自然人、法人和非法人組織之間的人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱(chēng)。

二、民法的調(diào)整對(duì)象
第一，民法調(diào)整平等主體的人身關(guān)系。
第二，民法調(diào)整平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系。

三、民法的淵源
民法的淵源是指民事法律規(guī)范借以表現(xiàn)的形式，它主要表現(xiàn)在各國(guó)家機(jī)關(guān)根據(jù)其權(quán)限范圍所制定的各種法律規(guī)范文件之中。
主要淵源：
憲法；民事法律；國(guó)務(wù)院發(fā)布的行政法規(guī)；最高人民法院的司法解釋?zhuān)坏胤叫苑ㄒ?guī)、自治條例

、單行條例；規(guī)章；國(guó)際條約和國(guó)際慣例；不違背公序良俗的習(xí)慣（《民法典》第10條：處理民事糾紛，應(yīng)當(dāng)依照法律；法律沒(méi)有規(guī)定的，可以適用習(xí)慣，但是不得違背公序良俗）。

第二節(jié) 民法的基本原則

民法的基本原則是民事主體進(jìn)行民事活動(dòng)的基本準(zhǔn)則。民事主體所進(jìn)行的各項(xiàng)民事活動(dòng)，不僅要遵循具體的民法規(guī)范，還要遵循民法的基本原則。
1、平等原則
2、自愿原則
3、公平原則
4、誠(chéng)實(shí)信用原則
5、公序良俗原則
6、綠色原則
問(wèn)題：民法各項(xiàng)基本原則之間的關(guān)系？

第三節(jié) 民事法律關(guān)系

民事法律關(guān)系是由民事法律規(guī)范調(diào)整所形成的，以民事權(quán)利和民事義務(wù)為核心內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系，是民法所調(diào)整的平等主體之間的人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系在法律上的表現(xiàn)。

一、民事法律關(guān)系的分類(lèi)

1、人身法律關(guān)系和財(cái)產(chǎn)法律關(guān)系
區(qū)分的意義：
兩類(lèi)關(guān)系中權(quán)利的性質(zhì)不同：可否轉(zhuǎn)讓?zhuān)?br /> 對(duì)這兩類(lèi)關(guān)系的保護(hù)方法不同：返還原物、賠償損失/恢復(fù)名譽(yù)、消除影響。
2、絕對(duì)法律關(guān)系和相對(duì)法律關(guān)系
區(qū)分的意義：
有利于確定民事法律關(guān)系的義務(wù)人及其義務(wù)，從而更好地適用法律。
3、物權(quán)關(guān)系與債權(quán)關(guān)系
區(qū)分的意義：
物權(quán)和債權(quán)作為兩類(lèi)基本的財(cái)產(chǎn)權(quán)有不同特點(diǎn)。根據(jù)這種分類(lèi)，民法中建立了物權(quán)法和債權(quán)法兩種財(cái)產(chǎn)法律制度，分別進(jìn)行有針對(duì)性的法律調(diào)整。

二、民事法律關(guān)系的要素
1、民事法律關(guān)系主體
簡(jiǎn)稱(chēng)民事主體，是指參加民事法律關(guān)系的人。在我國(guó)民事主體包括自然人、法人、非法人組織和國(guó)家。
2、民事法律關(guān)系的內(nèi)容
主要包括民事主體所享有的權(quán)利、可以行使的權(quán)力、負(fù)擔(dān)的義務(wù)以及受到的其他法律拘束。
民事權(quán)利是經(jīng)由民法規(guī)范或法院判決類(lèi)型化的自由，基于這種自由，民事主體或者可以保障自己的利益，或者可以獲得法律上的利益。
民事義務(wù)，是法律上拘束的類(lèi)型化。這種法律上的拘束，可以基于法律的規(guī)定或當(dāng)事人的意志產(chǎn)生，通常要求民事主體為一定行為或不為一定行為。

以買(mǎi)賣(mài)合同為例，當(dāng)事人通常要負(fù)擔(dān)以下類(lèi)型的民事義務(wù)
（1）主合同義務(wù)
即直接決定民事主體之間交易類(lèi)型的民事義務(wù)。一般屬于約定義務(wù)。
（2）從合同義務(wù)
即輔助主合同義務(wù)實(shí)現(xiàn)債權(quán)人交易目的的民事義務(wù)。如交付提取標(biāo)的物單證以外的有關(guān)單證和資料。一般也屬于約定義務(wù)。
（3）附隨義務(wù)，即根據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的、交易習(xí)慣產(chǎn)生的民事義務(wù)。如通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。一般屬于法定義務(wù)。
（4）不真正義務(wù)，又稱(chēng)間接義務(wù)，是法律要求民事主體謹(jǐn)慎對(duì)待自身利益的民事義務(wù)。如采取有效措施防止損失擴(kuò)大的義務(wù)。一般屬于法定義務(wù)。

3、民事法律關(guān)系的客體
是指民事權(quán)利和民事義務(wù)所指向的對(duì)象。
主要有人身利益、物、權(quán)利、行為、智力成果、商業(yè)標(biāo)志、地理標(biāo)志等。

三、民事法律事實(shí)
是指民法認(rèn)可的能夠引起民事法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的客觀(guān)現(xiàn)象。
1、事件。是指與當(dāng)事人的意志無(wú)關(guān)，能夠引起民事法律后果的客觀(guān)現(xiàn)象。如人的死亡、物的自然滅失、國(guó)家的征收。
2、行為。是指當(dāng)事人有意識(shí)的活動(dòng)。
民事法律行為，是指民事主體通過(guò)意思表示設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系的行為。
準(zhǔn)民事法律行為，是指行為人實(shí)施的有助于確定民事法律關(guān)系相關(guān)事實(shí)因素的意思表示或事實(shí)通知行為。如催告、通知、寬恕。
事實(shí)行為，是指行為人實(shí)施的一定行為，一旦符合了法律的構(gòu)成要件，不管當(dāng)事人主觀(guān)上是否有確立、變更或消滅某一民事法律關(guān)系的意思，都會(huì)由于法律的規(guī)定，從而引起一定的民事法律后果的行為。

第四節(jié) 民事主體制度

一、自然人
1、自然人的民事權(quán)利能力
自然人的民事權(quán)利能力，是指法律賦予自然人享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的資格。
2、自然人的民事行為能力
自然人的民事行為能力，是指自然人能夠獨(dú)立通過(guò)意思表示，進(jìn)行民事行為的能力。

二、宣告失蹤和宣告死亡
1、宣告失蹤
宣告失蹤是指自然人離開(kāi)自己的住所，下落不明達(dá)法定期限，經(jīng)利害關(guān)系人申請(qǐng)由人法院宣告其為失蹤人的法律制度。
（1）宣告自然人失蹤應(yīng)當(dāng)具備的條件
第一，須有自然人失蹤達(dá)2年的事實(shí)。第二，須由利害關(guān)系人向法院提出申請(qǐng)。第三，須由人民法院依照法定程序宣告。
（2）宣告失蹤的法律后果
民事主體資格仍然存在，不發(fā)生繼承也不發(fā)生與人身有關(guān)的民事法律關(guān)系。
（3）失蹤宣告的撤銷(xiāo)
失蹤人重新出現(xiàn)，經(jīng)本人或者利害關(guān)系人申請(qǐng)，人民法院應(yīng)當(dāng)撤銷(xiāo)失蹤宣告。失蹤人重新出現(xiàn)，有權(quán)請(qǐng)求財(cái)產(chǎn)代管人及時(shí)移交有關(guān)財(cái)產(chǎn)并報(bào)告財(cái)產(chǎn)代管情況。
2、宣告死亡
宣告死亡是指自然人離開(kāi)自己的住所，下落不明達(dá)法定期限，經(jīng)利害關(guān)系人申請(qǐng)，由人法院宣告其死亡的法律制度。
（1）宣告自然人死亡應(yīng)當(dāng)具備的條件
第一，須有自然人下落不明達(dá)法定期間。第二，須由利害關(guān)系人向法院提出申請(qǐng)。第三，須由人民法院進(jìn)行宣告。
（2）宣告死亡的法律后果
被宣告死亡的自然人與其配偶之間婚姻關(guān)系消滅；其繼承人可以繼承其遺產(chǎn)；受遺贈(zèng)人可以取得遺贈(zèng)。
自然人被宣告死亡但是并未死亡的，不影響該自然人在被宣告死亡期間實(shí)施的民事法律行為的效力。

三、法人
法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。

1、法人的分類(lèi)主要有：

公法人和私法人（以法人設(shè)立的目的及所依據(jù)的法律不同）
社團(tuán)法人和財(cái)團(tuán)法人（以法人成立的基礎(chǔ)為標(biāo)準(zhǔn)）
公益法人和營(yíng)利法人（以法人設(shè)立的目的為標(biāo)準(zhǔn)）
我國(guó)現(xiàn)行法人對(duì)于法人的分類(lèi)：營(yíng)利法人、非營(yíng)利法人、特別法人
2、公司人格否認(rèn)制度
又稱(chēng)“揭開(kāi)公司面紗”，是指對(duì)照法人制度設(shè)立的目的，就某一具有法人資格的公司，貫徹形式上的獨(dú)立性，會(huì)導(dǎo)致違反了正義、衡平的后果，可以在特定的具體案件中，否認(rèn)其法人人格，將公司與其股東在法律上視為同一體。
《九民紀(jì)要》當(dāng)中規(guī)定了適用情形：人格混同；控股股東過(guò)度控制或支配；經(jīng)營(yíng)資本顯著不足。
法人人格否認(rèn)的后果：
縱向否認(rèn)：濫用法人獨(dú)立地位和股東優(yōu)先責(zé)任的股東，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
橫向否認(rèn)：關(guān)聯(lián)企業(yè)之間發(fā)生財(cái)產(chǎn)混同與人格混同，相互否認(rèn)關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的獨(dú)立人格，讓所有企業(yè)對(duì)該企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。（《九民紀(jì)要》第11條第2款。）

第五節(jié) 民事權(quán)利

一、民事權(quán)利的概念
關(guān)于民事權(quán)利的概念，主要有以下四種學(xué)說(shuō)：
1、主觀(guān)說(shuō)。認(rèn)為權(quán)利的本質(zhì)是意思自由，即人的意思能夠自由活動(dòng)或能夠任意支配的范圍。
2、客觀(guān)說(shuō)或利益說(shuō)。認(rèn)為權(quán)利的本質(zhì)就是法律保護(hù)的利益。
3、法力說(shuō)。認(rèn)為權(quán)利的本質(zhì)為法律上之力，這是由法律所賦予的一種力量，憑借此力量，既可以支配標(biāo)的物，也可以支配他人。
4、框架概念說(shuō)。認(rèn)為某人有用某一項(xiàng)權(quán)利，意思是說(shuō)他能依法享有什么，或者應(yīng)該享有什么。
權(quán)利就是服務(wù)于民事主體特定利益的實(shí)現(xiàn)或維持，由法律上之力保證實(shí)現(xiàn)的自由。

二、民事權(quán)利的分類(lèi)

1、支配權(quán)、請(qǐng)求權(quán)、抗辯權(quán)、形成權(quán)
根據(jù)權(quán)利的作用，民事權(quán)利可以區(qū)分為支配權(quán)、請(qǐng)求權(quán)、抗辯權(quán)、形成權(quán)
支配權(quán)是指可以對(duì)權(quán)利的客體直接支配并排斥他人干涉的權(quán)利，如物權(quán)。
支配權(quán)的特點(diǎn)表現(xiàn)在:第一，其客體通常是特定的。第二，其權(quán)利主體是特定的，而義務(wù)主體是不特定的。第三，支配權(quán)的實(shí)現(xiàn)不需要義務(wù)人的積極行為，但義務(wù)人不得實(shí)施妨礙支配權(quán)實(shí)現(xiàn)的行為。第四，支配權(quán)因支配而產(chǎn)生排他性的效力。支配權(quán)常常是確認(rèn)之訴的對(duì)象。
請(qǐng)求權(quán)，是指得請(qǐng)求他人為一定行為或不為一定行為的權(quán)利，如債權(quán)的請(qǐng)求權(quán)、非債權(quán)的請(qǐng)求權(quán)等。其中債權(quán)的請(qǐng)求權(quán)屬于獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)，可以獨(dú)立存在；非債權(quán)的請(qǐng)求權(quán)，像停止侵害請(qǐng)求權(quán)、排除妨礙請(qǐng)求權(quán)、消除危險(xiǎn)請(qǐng)求權(quán)、返還財(cái)產(chǎn)請(qǐng)求權(quán)等。非獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)通常不得單獨(dú)轉(zhuǎn)讓?zhuān)瑧?yīng)結(jié)合可轉(zhuǎn)讓的權(quán)益一并轉(zhuǎn)讓。
請(qǐng)求權(quán)的特點(diǎn)是：第一，具有相對(duì)性，請(qǐng)求權(quán)都是發(fā)生在特定相對(duì)人之間的一種權(quán)利。第二，具有非公示性。第三，請(qǐng)求權(quán)作為獨(dú)立的實(shí)體權(quán)利，連接了實(shí)體法和程序法。因?yàn)槊袷略V訟得被區(qū)分為確認(rèn)之訴、給付之訴和形成之訴，給付之訴是這三種訴訟的核心，而給付之訴的基礎(chǔ)就是請(qǐng)求權(quán)。
抗辯權(quán)，是指對(duì)抗請(qǐng)求權(quán)的權(quán)利。抗辯權(quán)依其行使的法律效果得區(qū)分為永久抗辯權(quán)和延期抗辯權(quán)。所謂永久抗辯權(quán)是指該項(xiàng)抗辯權(quán)的行使可以永久地阻止某項(xiàng)請(qǐng)求權(quán)的實(shí)現(xiàn)。如訴訟時(shí)效期間屆滿(mǎn)的法律效果采抗辯權(quán)發(fā)生說(shuō)，這種時(shí)效抗辯權(quán)即屬永久的抗辯權(quán)。所謂延期抗辯權(quán)是指可以暫時(shí)阻止某項(xiàng)請(qǐng)求權(quán)實(shí)現(xiàn)的抗辯權(quán)，如同時(shí)履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)以及一般保證。
特點(diǎn)：第一，其是由法律明確規(guī)定的權(quán)利；
第二，其作用在于對(duì)抗對(duì)方的請(qǐng)求權(quán)；
第三，其行使必須以請(qǐng)求權(quán)的行使為前提。
形成權(quán)，是指當(dāng)事人一方可以依自己的意思表示使法律關(guān)系發(fā)生變動(dòng)的權(quán)利，如追認(rèn)權(quán)、撒銷(xiāo)權(quán)、抵銷(xiāo)權(quán)等。根據(jù)形成權(quán)的行使是否需要通過(guò)訴訟程序，可以將形成權(quán)區(qū)分為簡(jiǎn)單形成權(quán)與形成訴權(quán)，前者如合同解除權(quán)，后者如債權(quán)人的撤銷(xiāo)權(quán)；根據(jù)形成權(quán)的行使是著眼于消滅一特定的法律關(guān)系還是形成一特定的法律關(guān)系，可以將形成權(quán)區(qū)分為消極形成權(quán)與積極形成權(quán)，前者如抵銷(xiāo)權(quán)，后者如追認(rèn)權(quán)、優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)等。
形成權(quán)的特點(diǎn)是:第一，依據(jù)權(quán)利人自己的意思表示，就能夠使既存的法律關(guān)系發(fā)生、變更或消滅。第二，其效力的發(fā)生不需要相對(duì)人作出某種輔助行為或共同行為。第三，其不存在被直接侵害的可能。第四，其不能與其所依附的法律關(guān)系分離。第五，其受到除斥期間的限制。

2、絕對(duì)權(quán)與相對(duì)權(quán)
根據(jù)權(quán)利人可以向其主張權(quán)利實(shí)現(xiàn)的義務(wù)人的范圍，民事權(quán)利可以分為絕對(duì)權(quán)和相對(duì)權(quán)，絕對(duì)權(quán)的義務(wù)人不確定，權(quán)利人無(wú)須通過(guò)義務(wù)人實(shí)施定的積極協(xié)助行為即可實(shí)現(xiàn)的權(quán)利，如所有權(quán)、人格權(quán)。又稱(chēng)為對(duì)世權(quán)。
相對(duì)權(quán)是指義務(wù)人為特定人，權(quán)利人必須通過(guò)義務(wù)人積極地實(shí)施或不實(shí)施定行為才能實(shí)現(xiàn)的權(quán)利，如債權(quán)，又稱(chēng)對(duì)人權(quán)。
區(qū)分絕對(duì)權(quán)和相對(duì)權(quán)的意義主要在于：第一，對(duì)兩種權(quán)利的保護(hù)方法不同。在傳統(tǒng)民法上，除侵權(quán)損害賠償制度外，尚有絕對(duì)權(quán)保護(hù)請(qǐng)求權(quán)制度發(fā)揮對(duì)絕對(duì)權(quán)的保護(hù)作用。對(duì)相對(duì)權(quán)的保護(hù)則無(wú)類(lèi)似制度。我國(guó)現(xiàn)行民事立法尚未明確認(rèn)可絕對(duì)權(quán)保護(hù)的請(qǐng)求權(quán)，而是用基于侵權(quán)的請(qǐng)求權(quán)制度取代絕對(duì)權(quán)保護(hù)的請(qǐng)求權(quán)。
第二，在權(quán)利被侵害時(shí)，侵權(quán)損害賠償責(zé)任的構(gòu)成條件不同。在通常情形下，只要侵權(quán)行為人存在過(guò)錯(cuò)，即應(yīng)對(duì)其侵權(quán)行為給絕對(duì)權(quán)人造成的損害承擔(dān)賠償責(zé)任；但侵權(quán)行為人對(duì)相對(duì)權(quán)人(如債權(quán)人)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，我國(guó)民法學(xué)界通說(shuō)主張需侵權(quán)行為人存在侵害債權(quán)的故意。

3、人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、社員權(quán)
人身權(quán)，包括以人格利益為保護(hù)對(duì) 的人格權(quán)和以身份利益為保護(hù)對(duì)象的身份權(quán)。
財(cái)產(chǎn)權(quán)，以享受社會(huì)生活中除人格利益和身份利益以外的外界利益為內(nèi)容的權(quán)利，都是財(cái)產(chǎn)權(quán)。
知識(shí)產(chǎn)權(quán)，權(quán)利人就特定客體享有的專(zhuān)有的權(quán)利。這些客體包括：發(fā)明、實(shí)用新型、外觀(guān)設(shè)計(jì)；商標(biāo)；地理標(biāo)志；商業(yè)密目；集成電路布圖設(shè)計(jì)；動(dòng)植物新品種等。
社員權(quán)，民法中社團(tuán)的成員基于其他成員的地位與社團(tuán)發(fā)生一定的法律關(guān)系，在這個(gè)關(guān)系中，社員對(duì)社員享有的各種權(quán)利的總體，成為社員權(quán)。

4、主權(quán)利、從權(quán)利
以權(quán)利的相互關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)，可將民事權(quán)利分為主權(quán)利和從權(quán)利。主權(quán)利是指在相關(guān)關(guān)聯(lián)著的兩個(gè)民事權(quán)利中可以獨(dú)立存在的權(quán)利。從權(quán)利是以主權(quán)利的存在為其前提的權(quán)利。
區(qū)分意義：主權(quán)利轉(zhuǎn)移或消滅，從權(quán)利也隨著轉(zhuǎn)移和消滅。

5、既得權(quán)、期待權(quán)
根據(jù)成立要件是否全部具備，可以分為既得權(quán)與期待權(quán)。前者是指成立要件已經(jīng)全部具備的權(quán)利；后者是處于向既得權(quán)過(guò)渡階段的權(quán)利，是指權(quán)利的成立要件尚未完全具備，但將來(lái)完全可能具備的權(quán)利。

第六節(jié) 民事法律行為

民事法律行為是民事主體通過(guò)意思表示設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系的行為。

一、民事法律行為的分類(lèi)
1、單方民事法律行為、多方民事法律行為
以民事法律行為成立所需意思表示的數(shù)量為標(biāo)準(zhǔn)，可以把民事法律行為分為單方民事法律行為和多方民事法律行為。
第一，單方民事法律行為，是指根據(jù)一項(xiàng)意思表示就可成立的民事法律行為。
又區(qū)分為：須向特定人進(jìn)行的單方民事法律行為，如行使法定解除權(quán)解除合同的行為；以及無(wú)須向特定人進(jìn)行的單方民事法律行為，如拋棄動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)的行為。
第二，多方民事法律行為，是指通常需要兩項(xiàng)以上意思表示才可成立的民事法律行為，包括雙方民事法律行為、共同行為和決議。
雙方民事法律行為，是指需要兩項(xiàng)內(nèi)容互異但相互對(duì)應(yīng)的意思表示一致才可成立的民事法律行為，如合同行為、遺贈(zèng)撫養(yǎng)協(xié)議、委托監(jiān)護(hù)協(xié)議、收養(yǎng)協(xié)議等。
共同行為，又稱(chēng)協(xié)定行為，是兩個(gè)以上當(dāng)事人并行的意思表示達(dá)成一致才可成立的民事法律行為。兩個(gè)以上的合伙人訂立合伙合同的行為,即為共同行為。
決議，是指多個(gè)民事主體在表達(dá)其意思表示的基礎(chǔ)上遵循表決程序，依據(jù)表決原則作出決定。2、主民事法律行為和從民事法律行為。
以民事法律行為之間的相互依從關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)，可以把民事法律行為區(qū)分為主民事法律行為和從民事法律行為。
（1）主民事法律行為，指不需要有其他民事法律行為的存在就可獨(dú)立成立的民事法律行為。（2）從民事法律行為，指從屬于其他民事法律行為而存在的民事法律行為。
從民事法律行為的成立和效力取決于主民事法律行為。
主民事法律行為未成立，從民事法律行為無(wú)由成立。主民事法律行為無(wú)效，將導(dǎo)致從民事法律行為不能生效。
3、負(fù)擔(dān)行為和處分行為
在比較法上，存在以法律行為的內(nèi)容為標(biāo)準(zhǔn)，將法律行為區(qū)分為負(fù)擔(dān)行為與處分行為的立法例。
（1）負(fù)擔(dān)行為，是指使一個(gè)人相對(duì)于另一個(gè)人(或另若干人)承擔(dān)為或不為一定行為義務(wù)的法律行為。負(fù)擔(dān)行為的首要義務(wù)是確立某種給付義務(wù)，即產(chǎn)生某種債務(wù)關(guān)系。因此負(fù)擔(dān)行為又稱(chēng)債權(quán)行為。
（2）處分行為，指以引起現(xiàn)存權(quán)利的直接變動(dòng)為目的的法律行為。處分行為包括物權(quán)行為和準(zhǔn)物權(quán)行為。物權(quán)行為指以直接引起物權(quán)變動(dòng)為目的的處分行為。準(zhǔn)物權(quán)行為是指準(zhǔn)用物權(quán)行為相關(guān)法律規(guī)則的處分行為，即以直接引起債權(quán)等權(quán)利移轉(zhuǎn)、消滅為目的的處分行為，如債的免除、債權(quán)讓與等行為。（我國(guó)現(xiàn)行民事立法尚不認(rèn)可此種區(qū)分）
4、要式行為、不要式行為
根據(jù)民事法律行為是否應(yīng)當(dāng)或必須根據(jù)法律或行政法規(guī)采用特定形式，所做的劃分。
5、獨(dú)立的民事法律行為、輔助的民事法律行為
前者是指借助行為自己的意思表示即可發(fā)生法律效力的民事法律行為。后者是指輔助他人的民事法律行為確定發(fā)生效力的民事法律行為。
6、生前行為、死因行為
前者是指，在行為人生前發(fā)生效力的民事法律行為；后者是指，以行為人的死亡為生效要件的民事法律行為。
7、有因行為、無(wú)因行為
在財(cái)產(chǎn)給予行為中，以民事法律行為與其原因的關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)，可以把民事法律行為區(qū)分為有因行為和無(wú)因行為。
（1）有因行為，是指進(jìn)行財(cái)產(chǎn)給予的原因?qū)儆谠撁袷路尚袨榻M成部分，即民事法律行為與進(jìn)行財(cái)產(chǎn)給予的原因在法律上相互結(jié)合、不可分離。進(jìn)行財(cái)產(chǎn)給予的原因不存在，民事法律行為即不存在或不發(fā)生效力。
（2）無(wú)因行為，指民事法律行為不存在進(jìn)行財(cái)產(chǎn)給予的原因或者法律行為與進(jìn)行財(cái)產(chǎn)給予的原因可以分離。對(duì)于無(wú)因行為，即使沒(méi)有進(jìn)行財(cái)產(chǎn)給予的原因或者進(jìn)行財(cái)產(chǎn)給予的原因不存在，民事法律行為的存在或效力不受影響。
通常負(fù)擔(dān)行為屬于有因行為，處分行為屬于無(wú)因行為。

二、民事法律行為的成立
1、民事法律行為的一般成立要件
民事法律行為的一般成立要件，是在法律或行政法規(guī)未設(shè)特別規(guī)定，當(dāng)事人也未作特別約定的情況下，民事法律行為是否成立的標(biāo)準(zhǔn)。民事法律行為的一般成立要件包括：
（1）當(dāng)事人。(2)意思表示。
2、民事法律行為的特別成立要件
民事法律行為的特別成立要件，是指依據(jù)法律或行政法規(guī)的規(guī)定，或者依據(jù)當(dāng)事人的約定，某些民事法律行為的成立，除當(dāng)事人和意思表示外，還應(yīng)具備特別的事實(shí)要素，如實(shí)施特定的事實(shí)行為或采用特定的形式等。
如依據(jù)《民法典》第890條規(guī)定，除當(dāng)事人另有約定外，保管合同自保管物交付時(shí)成立。

三、意思表示
意思表示屬于民事法律行為的核心要素，是指表意人將其期望發(fā)生某種法律效果的內(nèi)心真意以一定方式表現(xiàn)于外部的行為。
1、意思表示的構(gòu)成要素
“三要素說(shuō)”認(rèn)為，意思表示由目的意思、效果意思和表示行為三項(xiàng)要素構(gòu)成。
（1）目的意思，是指明民事法律行為，尤其是指明民事法律行為標(biāo)的具體內(nèi)容的意思要素，它是意思表示據(jù)以成立的基礎(chǔ)。目的意思的內(nèi)容根據(jù)其法律性質(zhì)可以分為要素、常素和偶素。
（2）效果意思，是指當(dāng)事人欲使其目的意思發(fā)生法律上效力的意思要素。效果意思又常被稱(chēng)為效力意思、法效意思或設(shè)立法律關(guān)系的意圖。
（3）表示行為，是指行為人將其內(nèi)在的目的意思和效果意思以一定方式表現(xiàn)于外部，為行為相對(duì)人所了解的行為要素。
2、意思表示的解釋
意思表示的解釋對(duì)象
意思主義理論，認(rèn)為意思表示的解釋?zhuān)卦诮忉屝袨槿说膬?nèi)在意思。在表示與意思表示不一致的情況下，法律行為應(yīng)依據(jù)對(duì)行為人真意的解釋而成立。
表示主義理論，認(rèn)為意思表示的解釋?zhuān)卦诮忉屝袨槿怂硎境鰜?lái)的意思。按照這一理論，法律行為的本質(zhì)不是行為人的內(nèi)在意思，而是行為人表示出來(lái)的意思。因此，表示主義理論主張：對(duì)于意思表示的解釋原則上采取客觀(guān)性立場(chǎng)，在表示與意思不一致時(shí)，以外部的表示為準(zhǔn)；對(duì)于有相對(duì)人的意思表示的解釋?zhuān)瑧?yīng)以相對(duì)人足以客觀(guān)了解的表示內(nèi)容為準(zhǔn)，以保護(hù)相對(duì)人的信賴(lài)?yán)妗?br /> 折中主義理論認(rèn)為，當(dāng)內(nèi)在意思與表示出來(lái)的意思不一致時(shí)，或采意思主義，或采表示主義，兼顧意思主義理論和表示主義理論的合理因素。
我國(guó)通說(shuō)主張，就意思表示的解釋對(duì)象應(yīng)采折中主義理論。即在區(qū)分意思表示類(lèi)型的基礎(chǔ)上，決定采意思主義還是表示主義。對(duì)于無(wú)須受領(lǐng)的意思表示，如遺囑等，通常須采意思主義。對(duì)于需受領(lǐng)的意思表示，如要約、承諾等，通常應(yīng)采表示主義。但在表示人能夠證明相對(duì)人知道或者應(yīng)該知道表示人真實(shí)意愿時(shí)，也應(yīng)采意思主義。四、民事法律行為的生效條件
（一）一般生效要件
1、行為人具有相應(yīng)的行為能力
這是對(duì)自然人提出的要求，法人和非法人組織不存在不具備相應(yīng)行為能力的問(wèn)題。
2、當(dāng)事人意思表示真實(shí)
意思表示真實(shí)，包括兩個(gè)方面的含義，一是指行為人的內(nèi)心意思與外部表示行為相一致的狀態(tài)。二是指當(dāng)事人在意志自由的前提下，進(jìn)行意思表示的狀態(tài)。
3、不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，不違背公序良俗
此處的強(qiáng)制性規(guī)定應(yīng)為效力性強(qiáng)制規(guī)定。當(dāng)事人所為的民事法律行為，只要不存在效力存在欠缺的情形，該民事法律行為即生效。
二）特別生效條件
一般情況下，民事法律行為具備一般生效條件，即產(chǎn)生法律效力。但在特殊情況下，基于法律、行政法規(guī)的規(guī)定或者基于當(dāng)事人的約定，民事法律行為除具備一般生效條件外，還須具備特別生效條件。
依據(jù)《民法典》第502條第2款規(guī)定，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)等手續(xù)的，依照其規(guī)定。未辦理批準(zhǔn)等手續(xù)影響合同生效的，不影響合同中履行報(bào)批等義務(wù)條款以及相關(guān)條款的效力。應(yīng)當(dāng)辦理申請(qǐng)批準(zhǔn)等手續(xù)的當(dāng)事人未履行義務(wù)的，對(duì)方可以請(qǐng)求其承擔(dān)違反該義務(wù)的責(zé)任。

五、效力存在欠缺的民事法律行為
（一）絕對(duì)無(wú)效的民事法律行為
絕對(duì)無(wú)效的民事法律行為，是指已經(jīng)成立的民事法律行為、嚴(yán)重欠缺民事法律行為的生效條件，因而自始、絕對(duì)、確定、當(dāng)然、永久不按照行為人設(shè)立、變更和終止民事法律關(guān)系的意思表示發(fā)生法律效力的民事法律行為。
1、違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的民事法律行為
2、違背公序良俗的民事法律行為
3、與相對(duì)人惡意串通，損害他人合法權(quán)益的民事法律行為
（二）可撤銷(xiāo)的民事法律行為
可撤銷(xiāo)的民事法律行為，是指民事法律行為雖已成立并生效但因意思表示不真實(shí)，可以因行為人撤銷(xiāo)權(quán)的行使，使其自始不發(fā)生效力的民事法律行為，可撤銷(xiāo)的民事法律行為在被撒銷(xiāo)前，已發(fā)生效力，明顯不同于絕對(duì)無(wú)效的民事法律行為。
1、基于重大誤解實(shí)施的民事法律行為
重大誤解，要求行為人是對(duì)民事法律行為的重要事項(xiàng)，如對(duì)標(biāo)的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格、數(shù)量等存在錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)或未認(rèn)識(shí)到自己的錯(cuò)誤，從而嚴(yán)重背離了自己的真實(shí)意愿。（二）可撤銷(xiāo)的民事法律行為
2、一方利用對(duì)方處于危困狀態(tài)、缺乏判斷能力等情形，致使成立時(shí)顯失公平的民事法律行為
顯失公平一方面著眼于實(shí)施民事法律行為的結(jié)果，要求當(dāng)事人之間的利益關(guān)系在民事法律行為成立時(shí)明顯失衡。另一方面，顯失公平要求當(dāng)事人之間的利益關(guān)系嚴(yán)重失衡并非當(dāng)事人自愿的結(jié)果，而是由于一方當(dāng)事人利用對(duì)方處于危困狀態(tài)、缺乏判斷能力等情形。3、因一方或者第三人的欺詐，脅迫，當(dāng)事人在違背真實(shí)意思的情況下實(shí)施的民事法律行為
《民法典》第148條規(guī)定，一方以欺詐手段，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下實(shí)施的民事法律行為，受欺詐方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以撤銷(xiāo)。第149條規(guī)定，第三人實(shí)施欺詐行為，使一方在違背真實(shí)意思的情況下實(shí)施的民事法律行為，對(duì)方知道或者應(yīng)當(dāng)知道該欺詐行為的，受欺詐方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以撤銷(xiāo)。第150 條規(guī)定，一方或者第三人以脅迫手段，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下實(shí)施的民事法律行為，受脅迫方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以撤銷(xiāo)。

相關(guān)概念——撤銷(xiāo)權(quán)
撤銷(xiāo)權(quán)是享有撤銷(xiāo)權(quán)的當(dāng)事人，能通過(guò)自己?jiǎn)畏矫娴囊馑急硎臼姑袷路尚袨榈男Яw于消滅的權(quán)利。撒銷(xiāo)權(quán)為形成權(quán)。
撤銷(xiāo)權(quán)人行使撤銷(xiāo)權(quán)撤銷(xiāo)民事法律行為，與享有解除權(quán)的人行使解除權(quán)解除合同一樣，都會(huì)導(dǎo)致民事法律行為的效力終止，但兩者存有明顯區(qū)別：
第一，適用范圍不同。撤銷(xiāo)權(quán)既可以針對(duì)單方民事法律行為，也可以針對(duì)多方民事法律行為等；解除權(quán)主要針對(duì)雙方民事法律行為。
第二，產(chǎn)生條件不同。存在有當(dāng)事人意思表示不真實(shí)的民事法律行為，是撤銷(xiāo)權(quán)產(chǎn)生的必更條件；而解除權(quán)則無(wú)此前提，只要法律規(guī)定的條件成就（如對(duì)方根本違約等），或者當(dāng)事人事先約定的條件具備，方可產(chǎn)生；
第三，行使權(quán)利產(chǎn)生的法律效果不同。撤銷(xiāo)權(quán)的行使具有溯及效力，該權(quán)利行使后，民事法律行為通常自成立之時(shí)起發(fā)生效力；解除權(quán)的行使可以有溯及效力，也可以無(wú)溯及效力。（三）效力待定的民事法律行為
效力待定的民事法律行為，又稱(chēng)效力未定的民事法律行為，是指民事法律行為雖已成立，但是否生效尚不確定，只有經(jīng)由特定當(dāng)事人的行為，才能確定生效或不生效的民事法律行為。效力待定的民事法律行為，既存在轉(zhuǎn)變?yōu)榇_定不生效民事法律行為的可能，也存在轉(zhuǎn)變?yōu)榇_定有效民事法律行為的可能。

1、限制民事行為能力人所實(shí)施的依法不能獨(dú)立實(shí)施的民事法律行為
2、無(wú)權(quán)代理行為：即行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者在代理權(quán)終止后，以代理人的身份所進(jìn)行的民事法律行為。
3、無(wú)權(quán)代表行為：是指法人的法定代表人或者非法人組織的負(fù)責(zé)人超越代表權(quán)限進(jìn)行的民事法律行為。

六、附條件與附期限的民事法律行為
1、附條件的民事法律行為
是指民事法律行為的效力的開(kāi)始或終止取決于將來(lái)不確定事實(shí)的發(fā)生或不發(fā)生的民事法律行為。
條件的類(lèi)型包括：延緩條件與解除條件；積極條件與消極條件；隨意條件、偶成條件、混合條件。
2、附期限的民事法律行為
是以一定期限的到來(lái)作為效力開(kāi)始或終止原因的民事法律行為。
期限的類(lèi)型包括：延緩期限與解除期限；確定期限與不確定期限。

第七節(jié) 訴訟時(shí)效

時(shí)效就是時(shí)間的法律效力，是指一定的事實(shí)狀態(tài)在法定期間內(nèi)持續(xù)存在，從而產(chǎn)生與該事實(shí)狀態(tài)相適應(yīng)的法律效力的法律制度。

一、訴訟時(shí)效的分類(lèi)
1、普通訴訟時(shí)效
2、特別訴訟時(shí)效
3、最長(zhǎng)訴訟時(shí)效

二、訴訟時(shí)效的適用范圍
主要適用于債權(quán)請(qǐng)求權(quán)
下列請(qǐng)求權(quán)不適用訴訟時(shí)效的規(guī)定：請(qǐng)求停止侵害、排除妨礙、消除危險(xiǎn)；不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)和登記的動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的權(quán)利人請(qǐng)求返還財(cái)產(chǎn)；請(qǐng)求支付撫養(yǎng)費(fèi)、贍養(yǎng)費(fèi)或者扶養(yǎng)費(fèi)；依法不適用訴訟時(shí)效的其他請(qǐng)求權(quán)。

三、訴訟時(shí)效中止、訴訟時(shí)效中斷
1、訴訟時(shí)效中斷
是指訴訟時(shí)效進(jìn)行中因法定事由的發(fā)生，推翻了訴訟時(shí)效存在的基礎(chǔ)，因此使已進(jìn)行的期間全部歸于無(wú)效，訴訟時(shí)效重新起算。
有下列情形之一的，訴訟時(shí)效中斷：權(quán)利人向義務(wù)人提出履行請(qǐng)求；義務(wù)人同意履行義務(wù)；權(quán)利人提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁；與提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁具有同等效力的其他情形。2、訴訟時(shí)效中止
是指訴訟時(shí)效進(jìn)行中，因發(fā)生一定的法定事由使權(quán)利人不能行使請(qǐng)求權(quán)，從而暫時(shí)停止計(jì)算訴訟時(shí)效期間。
在訴訟時(shí)效期間的最后六個(gè)月內(nèi)，因下列障礙，不能行使請(qǐng)求權(quán)的，訴訟時(shí)效中止：
不可抗力；
無(wú)民事行為能力人或者限制民事行為能力人沒(méi)有法定代理人，或者法定代理人死亡、喪失民事行為能力、喪失代理權(quán)；
繼承開(kāi)始后未確定繼承人或者遺產(chǎn)管理人；
權(quán)利人被義務(wù)人或者其他人控制；
其他導(dǎo)致權(quán)利人不能行使請(qǐng)求權(quán)的障礙。
自中止時(shí)效的原因消除之日起滿(mǎn)六個(gè)月，訴訟時(shí)效期間屆滿(mǎn)。二者的區(qū)別主要表現(xiàn)在：
1、發(fā)生的時(shí)間不同。訴訟時(shí)效中止的事由應(yīng)當(dāng)發(fā)生在訴訟時(shí)效期間的最后6個(gè)月，而訴訟時(shí)效中斷可以發(fā)生在時(shí)效進(jìn)行中的任何一個(gè)階段。
2、發(fā)生的事由不同。中止的法定事由通常是當(dāng)事人主觀(guān)意志所不能控制的事由，如不可抗力。而中斷的法定事由一般都是當(dāng)事人主觀(guān)意志所能夠左右的。例如，提出請(qǐng)求或提起訴訟，都是當(dāng)事人主觀(guān)上能控制的。導(dǎo)致訴訟時(shí)效中止的事由一般是自然事件，而導(dǎo)致訴訟時(shí)效中斷的事由一般是人的行為。
二者的區(qū)別主要表現(xiàn)在：
3、法律效果不同。中止的法律效果在于使中止事由發(fā)生的時(shí)間不計(jì)入時(shí)效期間，或者說(shuō)將該期限從時(shí)效期間內(nèi)排除，中止事由發(fā)生前經(jīng)過(guò)的時(shí)效期間仍有效，訴訟時(shí)效中止的事由消除后，訴訟時(shí)效期間仍有6個(gè)月才屆滿(mǎn)。而訴訟時(shí)效中斷的法律效果是在中斷事由發(fā)生以后，已經(jīng)經(jīng)過(guò)的時(shí)效期間全部歸于無(wú)效，重新開(kāi)始計(jì)算時(shí)效期間。四、訴訟時(shí)效屆滿(mǎn)的后果
1、義務(wù)人產(chǎn)生抗辯權(quán)
2、義務(wù)人已自愿履行的不得請(qǐng)求返還
3、法院不得主動(dòng)適用訴訟時(shí)效的規(guī)定

五、除斥期間與訴訟時(shí)效
除斥期間和訴訟時(shí)效都是對(duì)權(quán)利行使的一種時(shí)間限制，都具有督促權(quán)利人及時(shí)行使權(quán)利、保持社會(huì)關(guān)系穩(wěn)定的作用，并且訴訟時(shí)效與除斥期間都是民事法律事實(shí)，因一定時(shí)間的經(jīng)過(guò)而使法律關(guān)系發(fā)生變動(dòng)，但二者具有顯著區(qū)別，主要體現(xiàn)為:
1、適用對(duì)象不同。訴訟時(shí)效主要適用于債權(quán)的請(qǐng)求權(quán)；除斥期間主要適用于撤銷(xiāo)權(quán)、解除權(quán)等形成權(quán)。
2、能否由當(dāng)事人約定不同。法律關(guān)于訴訟時(shí)效期間的規(guī)定具有強(qiáng)制性規(guī)范，不得由當(dāng)事人通過(guò)約定加以改變。而除斥期間既可以由法律規(guī)定，也可以由當(dāng)事人約定。3、期間是否中止、中斷、延長(zhǎng)不同。訴訟時(shí)效在性質(zhì)上是可變期間，可因法定事由而中止、中斷，例外情形下還可以延長(zhǎng)。而除斥期間旨在排除形成權(quán)行使所導(dǎo)致的法律關(guān)系的不穩(wěn)定性，除斥期間一般不得中斷、中止、延長(zhǎng)。
4、屆滿(mǎn)后的法律效果不同。訴訟時(shí)效期間屆滿(mǎn)，相關(guān)的請(qǐng)求權(quán)并不因此消滅，而只是使義務(wù)人產(chǎn)生相關(guān)的抗辯權(quán)。而除斥期間在性質(zhì)上屬于形成權(quán)的存續(xù)期間，一旦除斥期間屆滿(mǎn)，則直接消滅權(quán)利本身。
5、是否允許法院主動(dòng)援引不同。訴訟時(shí)效期間屆滿(mǎn)只是使義務(wù)人產(chǎn)生一定的抗辯權(quán)，是否主張?jiān)摽罐q權(quán)，應(yīng)當(dāng)由義務(wù)人自主選擇，法院不得依職權(quán)進(jìn)行審查。而除斥期間屆滿(mǎn)后，將使權(quán)利人的權(quán)利消滅，權(quán)利人不得再行使該權(quán)利，因此，法院有權(quán)依職權(quán)進(jìn)行審查。

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