法律碩士標(biāo)準(zhǔn)精品教程（六）

不考150不換名

知識模塊6：罪數(shù)

大綱考點(diǎn)：一罪與數(shù)罪概述；實(shí)質(zhì)的一罪；法定的一罪；處斷的一罪

重難點(diǎn)：罪數(shù)判斷標(biāo)準(zhǔn)；法條競合及處罰原則；實(shí)質(zhì)的一罪各類型的概念、特征及處斷原則；處斷的一罪各類型的概念、特征及處斷原則

學(xué)習(xí)方法：體系法；歸納法；比較法

第一節(jié)  一罪與數(shù)罪概述

一、一罪與數(shù)罪的概念

一罪與數(shù)罪，是針對一人所犯之罪的數(shù)量而言，即凡是行為人以一個(gè)犯意，實(shí)施一個(gè)行為，符合一個(gè)犯罪構(gòu)成的，就是一罪；凡是以數(shù)個(gè)犯意，實(shí)施數(shù)個(gè)犯罪行為，符合數(shù)個(gè)犯罪構(gòu)成的，就是數(shù)罪。

二、罪數(shù)的判斷標(biāo)準(zhǔn)

我國刑法學(xué)說確定罪數(shù)的標(biāo)準(zhǔn)是犯罪構(gòu)成說。

三、法條競合和法條競合犯

1.法條競合，指刑法中有一些條文之間在內(nèi)容上存在重復(fù)或交叉的情況。

例如《刑法》第266條的詐騙罪與第224條的合同詐騙罪、第204條的騙取出口退稅罪。

不僅刑法分則條文之間存在法條競合關(guān)系，而且刑法總則與分則也存在一些法條競合關(guān)系，如第307條規(guī)定“指使他人作偽證的”，與總則教咬犯的規(guī)定就存在竟合。

2.法條競合犯，指一行為同時(shí)觸犯存在法條競合關(guān)系的數(shù)個(gè)法條的犯罪開態(tài)。

3.對法條競合犯的處理原則。

法條競合的適用一般遵循“特殊法（條）優(yōu)先于一般法（條）”的原則，但也有極少數(shù)的例外，即在特定情況下，適用“重法優(yōu)先輕法”的原則。

第二節(jié)  實(shí)質(zhì)的一罪

實(shí)質(zhì)的一罪，是指形式上具有數(shù)罪的某些特征，但實(shí)質(zhì)上僅構(gòu)成一罪的犯罪形態(tài)。它包括繼續(xù)犯、想象競合犯和結(jié)果加重犯。

一、繼續(xù)犯

（一）概念及特點(diǎn)

繼續(xù)犯亦稱持續(xù)犯，是指犯罪行為與該行為引起的不法狀態(tài)在一定時(shí)間內(nèi)處于繼續(xù)狀態(tài)的犯罪。其特點(diǎn)在于：

1.必須是犯罪行為與不法狀態(tài)同時(shí)繼續(xù)。這一點(diǎn)區(qū)別于狀態(tài)犯：指行為結(jié)束后，造成的不法狀態(tài)仍然在持續(xù)的情形，如盜竊他人財(cái)物之后將該財(cái)物處于自己的控制之下。

2.犯罪行為在一定時(shí)間內(nèi)不間斷地持續(xù)。

3.行為侵犯了同一具體的社會(huì)關(guān)系（從始至終都針對同一對象，侵犯同一客體）。

4.出于一個(gè)罪過。

（二）繼續(xù)犯類型

繼續(xù)犯主要包括以下三類：

1.持有型犯罪，如非法持有毒品罪。有人認(rèn)為，窩贓罪、窩藏毒品罪等也屬于繼續(xù)犯。

2.不作為犯罪往往具有繼續(xù)犯的特點(diǎn)，如遺棄罪。

3.侵犯人身自由的犯罪，如綁架罪。關(guān)于重婚罪是否屬于繼續(xù)犯尚有分歧。

（三）繼續(xù)犯的處斷原則

對于繼續(xù)犯應(yīng)當(dāng)依據(jù)刑法分則的規(guī)定論處，不實(shí)行數(shù)罪并罰。

二、想象競合犯

（一）概念及特點(diǎn)

想象競合犯是指實(shí)施一個(gè)犯罪行為同時(shí)觸犯數(shù)個(gè)不同罪名的犯罪形態(tài)。想象競合犯的主要特點(diǎn)是：

1.實(shí)施了一個(gè)犯罪行為；

2.觸犯了數(shù)個(gè)不同罪名。

（二）想象競合犯的處斷原則

想象競合犯是實(shí)際上的一罪，對其采取“從一重罪處罰”的原則。

【例】某甲為殺害某乙，一日看到某乙走在大街上，便向某乙扔了一個(gè)自制的炸藥包，結(jié)果不僅炸死了某乙，還將一輛正在緩慢行駛的公共汽車炸毀，導(dǎo)致車上十幾名乘客傷亡。如何分析甲的行為性質(zhì)？

【解題分析】某甲的行為不僅觸犯了故意殺人罪，而且還觸犯了爆炸罪和故意毀壞財(cái)物罪，屬于想象競合關(guān)系，應(yīng)擇重以爆炸罪論外。

三、結(jié)果加重犯

（一）結(jié)果加重犯概念

結(jié)果加重犯，指實(shí)施基本犯罪構(gòu)成的行為，同時(shí)又造成一個(gè)基本犯罪構(gòu)成以外的結(jié)果，刑法對其規(guī)定較重法定刑的情況。

結(jié)果加重犯的結(jié)構(gòu)：基本犯罪+加重結(jié)果=基本犯罪的結(jié)果加重犯。

（二）結(jié)果加重犯的主要特征：

1.行為人實(shí)施基本犯罪行為，但又造成了加重結(jié)果。

2.行為人對其行為產(chǎn)生的加重結(jié)果主觀上是有罪過的，具有故意或過失。

3.刑法就發(fā)生的加重結(jié)果加重了法定刑，也就是說只有法律對具體的加重結(jié)果和加重的法定刑均有明文規(guī)定時(shí)，才成立結(jié)果加重犯。如果刑法沒有規(guī)定針對加重結(jié)果的加重法定刑，那么結(jié)果再嚴(yán)重也不是結(jié)果加重犯，所以說結(jié)果加重犯必須具有法定性。

（三）結(jié)果加重犯的處斷原則

以一罪處罰，不實(shí)行數(shù)罪并罰。

第三節(jié)   法定的一罪

法定的一罪，是指數(shù)個(gè)獨(dú)立的犯罪行為依據(jù)刑法的規(guī)定作為一罪定罪處罰的情況。主要有結(jié)合犯和集合犯。

一、結(jié)合犯

（一）結(jié)合犯的概念

結(jié)合犯，是指兩個(gè)以上各自獨(dú)立成罪的犯罪行為，根據(jù)刑法的明文規(guī)定，結(jié)合成另一獨(dú)立的新罪的犯罪開形態(tài)。

（二）結(jié)合犯的特征

結(jié)合犯具有以下幾個(gè)特征：

1.結(jié)合犯中包括原本數(shù)個(gè)獨(dú)立的犯罪。

2.結(jié)合犯將原本數(shù)個(gè)獨(dú)立的犯罪結(jié)合成一個(gè)新罪。

3.數(shù)個(gè)獨(dú)立的犯罪結(jié)合成一個(gè)新罪，是根據(jù)刑法的明文規(guī)定。

（三）結(jié)合犯的處斷原則

結(jié)合犯應(yīng)根據(jù)法律的規(guī)定處理，不實(shí)行數(shù)罪并罰。

二、集合犯

（一）集合犯的概念

集合犯，是指行為人以實(shí)施不定次數(shù)的同種犯罪行為為目的，實(shí)施了數(shù)個(gè)同種犯罪行為，刑法規(guī)定作為一罪論處的犯罪開形態(tài)。

（二）集合犯的特征

集合犯具有以下特征：

1.行為人以實(shí)施不定次數(shù)的同種犯罪行為為目的。

2.實(shí)施了數(shù)個(gè)同種犯罪行為。

3.刑法規(guī)定為一罪。

（三）集合犯的處斷原則

由于集合犯是法定的一罪，不實(shí)行數(shù)罪并罰。

第四節(jié)   處斷的一罪

處斷的一罪是指數(shù)行為犯數(shù)罪按一罪定罪處罰的情況，包括三種：連續(xù)犯、牽連犯和吸收犯。

一、連續(xù)犯

（一）連續(xù)犯的概念和特征

連續(xù)犯，指行為人基于同一或者概括的犯罪故意，連續(xù)多次實(shí)施犯罪行為，觸犯相同罪名的犯罪。

連續(xù)犯具有以下特征：

1.實(shí)施數(shù)個(gè)犯罪行為。

2.數(shù)個(gè)犯罪行為具有連續(xù)性。

3.數(shù)個(gè)犯罪行為出于同一或概括的故意。

4.數(shù)個(gè)犯罪行為觸犯相同罪名。

例如，基于行兇報(bào)復(fù)的意思，到乙家一連殺死乙家5口人。假如不是出于同一的故意，不是連續(xù)犯，如甲殺死乙家5口人后，出門時(shí)遇到丙，為滅口將丙殺害，其殺丙的行為與殺乙家5口人的行為就不構(gòu)成連續(xù)犯。

（二）連續(xù)犯的處理原則

處斷原則是“以一罪從重或加重處罰”。

二、牽連犯

（一）概念和特征

牽連犯，指實(shí)施某個(gè)犯罪，作為該犯罪的手段行為或結(jié)果行為又觸犯其他罪的情況。

牽連犯的特征：

1.有一個(gè)最終的犯罪目的。

2.有兩個(gè)以上的犯罪行為。

3.觸犯了兩個(gè)以上不同的罪名。

4.所觸犯的兩個(gè)以上罪名之間有牽連關(guān)系，即一罪或數(shù)罪是他罪的手段行為或結(jié)果行為。

牽連犯中，行為人實(shí)施的數(shù)個(gè)行為之間往往具有手段與目的，原因與結(jié)果的內(nèi)在聯(lián)系。

（二）牽連犯的處斷原則

擇一重罪處罰，但是刑法有特別規(guī)定的除外。

三、吸收犯

（一）吸收犯的概念和特征

吸收犯，指一個(gè)犯罪行為因?yàn)槭橇硪粋€(gè)犯罪行為的必經(jīng)階段、組成部分、當(dāng)然結(jié)果，而被另一個(gè)犯罪行為吸收的情況。

吸收犯的特征類似于牽連犯，包括：

1.有數(shù)危害行為。

2.犯數(shù)罪（具備數(shù)個(gè)構(gòu)成）。

3.犯不同種數(shù)罪。

4.其中的一行為吸收其他行為。

5.屬于實(shí)際的數(shù)罪、處斷的一罪。

（二）吸收犯的形式

1.重行為吸收輕行為。

2.實(shí)行行為吸收預(yù)備行為。

3.主行為吸收從行為。

（三）處斷原則

吸收犯，處理原則就是重行為（重罪）吸收輕行為（輕罪），按吸收之罪處斷，不實(shí)行數(shù)罪并罰。

【例】殺乙，將乙捆綁后，裝入麻袋，放在自家倉庫達(dá)十幾個(gè)小時(shí)，后于子夜時(shí)分馱到江邊，扔進(jìn)江中淹死。對甲應(yīng)如何定罪？

【解題分析】在該案中，甲有兩個(gè)行為：非法拘禁和故意殺人。該非法拘禁行為是前行為，故意殺人行為是后行為，是主行為，故意殺人行為吸收了非法拘禁行為，直接以故意殺人罪論處。

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