| |
|
|
|
<![CDATA[<samp id="glynf"><address id="glynf"></address></samp>]]>
| |
|
|
| <![CDATA[<rp id="glynf"></rp>]]> |
|
|
考研論壇
標(biāo)題: 法理學(xué)案例分析之必考考點(diǎn)（一） [打印本頁]
作者: 沖刺法大 時(shí)間: 2019-9-28 17:27
標(biāo)題: 法理學(xué)案例分析之必考考點(diǎn)（一）
法學(xué)綜合課中的法理學(xué)幾乎每年都考查一道案例分析題，但在全部考點(diǎn)中能夠考查案例分析題的考點(diǎn)并不多，只有諳熟了每一個(gè)可能考查案例分析的考點(diǎn)后，就能順利突破案例分析題并拿到高分。從本期微信推廣中，我將重點(diǎn)講解能夠考查法理學(xué)的案例分析題的必考考點(diǎn)及可能考查方式和應(yīng)試技巧。
一、法得規(guī)范作用
法的規(guī)范作用具體包括指引作用、評(píng)價(jià)作用、預(yù)測(cè)作用、教育作用和強(qiáng)制作用，區(qū)別各自不同作用的關(guān)鍵是作用對(duì)象和內(nèi)容。這里面能夠作為考點(diǎn)考查的是指引作用、預(yù)測(cè)作用和強(qiáng)制作用，其中指引作用和預(yù)測(cè)作用是最難區(qū)分的，指引作用針對(duì)的是依法法律規(guī)范指引“本人的行為”（其中權(quán)利性規(guī)范作出的是選擇性的指引，義務(wù)性規(guī)范作出的是確定性的指引），預(yù)測(cè)作用針對(duì)的是依照法律規(guī)范預(yù)測(cè)“本人和對(duì)方（雙方）的行為及行為的法律后果”，強(qiáng)制作用則僅針對(duì)犯罪人的。
例一：小李于2018年通過國(guó)家法律職業(yè)資格考試，其查閱相關(guān)法律規(guī)范，其明確其下一步應(yīng)該向北京市司法局申請(qǐng)法律職業(yè)資格證。這體現(xiàn)何種規(guī)范作用？
例二：小李于2018年通過國(guó)家法律職業(yè)資格考試，其查閱相關(guān)法律規(guī)范，其明確其下一步應(yīng)該向北京市司法局申請(qǐng)法律職業(yè)資格證，司法局根據(jù)法律規(guī)定應(yīng)該在審核申請(qǐng)后向其頒發(fā)法律職業(yè)資格證。這體現(xiàn)何種規(guī)范作用？
下一步我們?cè)倏纯囱芯可踉囌骖}是怎么考的？
（2017年法學(xué)綜合課案例分析題）案例：張某因與王某搶占車位而發(fā)生口角，張某心生不滿遂掏刀將王某扎死。一審判決認(rèn)定張某犯故意殺人罪，判處死刑緩期兩年執(zhí)行，剝奪政治權(quán)利終身。請(qǐng)回答下列問題：參考法條：《刑法》第232條：故意殺人的，處死刑、無期徒刑或者十年以上有期徒刑；情節(jié)較輕的，處三年以上十年以下有期徒刑。
（2）法院判決體現(xiàn)何種法的規(guī)范作用？（2分）刑法第232條對(duì)人們行為的指引為何種指引？（2分）為什么？（2分）
二、正式法源的性質(zhì)及效率原則
（一）正式法源的性質(zhì)
當(dāng)代中國(guó)的正式法源表現(xiàn)為以憲法為核心的各種制定法為主的形式，包括憲法、（狹義的）法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章、地方性法規(guī)、地方政府規(guī)章、自治條例和單行條例等，能夠作為考點(diǎn)出現(xiàn)在初試命題中則只有下劃線的若干表現(xiàn)形式。那么如何來判斷正式法源的性質(zhì)，究竟是法律、是行政法規(guī)、是規(guī)章還是法規(guī)的判斷關(guān)鍵依據(jù)是主體，其次再依據(jù)該法律規(guī)范的名稱。依照主體法來判斷正式法源的性質(zhì)是最有效的，例如全國(guó)人大及其常委會(huì)制定的就是法律、部委制定的就是部門規(guī)章、省級(jí)和設(shè)區(qū)的市人大及常委會(huì)制定的就是地方性法規(guī)……以此類推，那么就需要考生必須熟悉制定主體是誰。
（二）正式法源的效力原則
1.前提：不同位階的法律淵源對(duì)于相同事項(xiàng)規(guī)定不沖突的時(shí)候。答案：下位法優(yōu)先于上位法。具體理由：下位法是為實(shí)施上位法制定的，是上位法內(nèi)容精神的具體化，更加具有明確性、可操作性和可預(yù)見性。
2.前提：不同位階的法律淵源之間的規(guī)定相沖突就是不一樣。答案：上位法優(yōu)先于下位法。理由：上位法是下位法的制定依據(jù)和效力來源，《立法法》明確規(guī)定違背上位法的下位法應(yīng)予改變或者撤銷。
3.前提：同一位階法律淵源之間的規(guī)定相矛盾。答案：特別法優(yōu)先于普通法，后法優(yōu)先于先法。
下一步我們?cè)倏纯囱芯可踉囌骖}是怎么考的？
（2012年法學(xué)綜合一法理學(xué)分析題）汪某在上班期間突然發(fā)病，被診斷為腦出血。之后，汪某多次向A市勞動(dòng)和社會(huì)保障局申請(qǐng)工傷認(rèn)定，均被以超過受理時(shí)效為由而未予受理。汪某不服，依據(jù)《工傷認(rèn)定辦法》第19條向A市人民法院提起行政訴訟。A市人民法院判令A(yù)市勞動(dòng)和社會(huì)保障局應(yīng)當(dāng)受理并且認(rèn)定汪某提出的工傷認(rèn)定申請(qǐng)。A市勞動(dòng)和社會(huì)保障局不服判決，向B市中級(jí)人民法院提起上訴，要求撤銷A市人民法院的判決，原因是根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》第53條的規(guī)定，A市人民法院在汪某沒有申請(qǐng)行政復(fù)議前無權(quán)受理該案。
參考法條：《工傷認(rèn)定辦法》（勞動(dòng)和社會(huì)保障部第17號(hào)令）第19條：“職工或者其直系親屬、用人單位對(duì)不予受理決定不服或者對(duì)工傷認(rèn)定決定不服的，可以依法申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟”。《工傷保險(xiǎn)條例》（國(guó)務(wù)院第340號(hào)令）第53條：“有下列情形之一的，有關(guān)單位和個(gè)人可以依法申請(qǐng)行政復(fù)議。對(duì)復(fù)議決定不服的，可以依法提起行政訴訟：（一）申請(qǐng)工傷認(rèn)定的職工或者其直系親屬、該職工所在單位對(duì)工傷認(rèn)定結(jié)論不服的；……”請(qǐng)回答：
（2）從法律淵源的角度，《工傷認(rèn)定辦法》和《工傷保險(xiǎn)條例》屬于什么？（4分）
（3）如果《工傷認(rèn)定辦法》和《工傷保險(xiǎn)條例》關(guān)于行政復(fù)議是不是行政訴訟的前置條件的規(guī)定矛盾，那么應(yīng)該適用什么規(guī)則解決？（3分）
未完待續(xù)哦……
作者: 沖刺法大 時(shí)間: 2019-9-29 14:29
[害羞]
作者: 沖刺法大 時(shí)間: 2019-9-30 11:29
[害羞]
作者: 沖刺法大 時(shí)間: 2019-10-2 09:20
[害羞]
作者: 沖刺法大 時(shí)間: 2019-10-3 11:33
[害羞]
作者: 沖刺法大 時(shí)間: 2019-10-8 14:51
[害羞]
作者: 沖刺法大 時(shí)間: 2019-10-10 16:57
[害羞]
作者: 沖刺法大 時(shí)間: 2019-10-16 10:49
[害羞]
作者: 沖刺法大 時(shí)間: 2019-10-17 16:57
[害羞]
作者: 沖刺法大 時(shí)間: 2019-10-19 15:13
[害羞]
| 歡迎光臨 考研論壇 (http://www.5522pp.com/) |
Powered by Discuz! X3.2 |