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考研論壇
標(biāo)題: 中國(guó)政法大學(xué)考研【民法】新增考點(diǎn)-- 法律行為！ [打印本頁(yè)]
作者: vx13718846913 時(shí)間: 2019-8-10 13:59
標(biāo)題: 中國(guó)政法大學(xué)考研【民法】新增考點(diǎn)-- 法律行為！
第七講 法律行為｛庖丁解牛｝本講主要講授民法上的法律行為，重點(diǎn)內(nèi)容頗多，均系考試重點(diǎn)。例如法律行為與事實(shí)行為、準(zhǔn)法律行為問(wèn)題，法律行為分類問(wèn)題及意義，法律行為的效力問(wèn)題等
一、法律行為概述及與相關(guān)概念比較（2019年必考指數(shù)★★★，名詞、簡(jiǎn)答）
2、法律行為與事實(shí)行為
事實(shí)行為，是指行為結(jié)果是否發(fā)生以及如何發(fā)生不以人的意志為轉(zhuǎn)移，而是由法律直接規(guī)定的人的行為。二者區(qū)別如下
（1）是否適用行為能力不同：法律行為以行為人有相應(yīng)的行為能力為有效要件，而事實(shí)行為不要求行為能力為其生效要件；
（2）是否能夠適用代理不同：法律行為能夠代理，而事實(shí)行為不能代理，僅僅能夠適用輔助制度；
（3）是否有意思表示不同：法律行為要求必須有意思表示，而且法律行為的后果是行為人預(yù)設(shè)在意思表示之中，而事實(shí)行為沒(méi)有意思表示，其后果不是行為人預(yù)設(shè)的，而是由法律直接規(guī)定的。
3、法律行為與準(zhǔn)法律行為
準(zhǔn)法律行為，是指由法律直接規(guī)定結(jié)果的當(dāng)事人的表示行為。準(zhǔn)法律行為的種類包括催告、通知或者告知。法律行為與準(zhǔn)法律行為的區(qū)別如下：
（1）從概念上說(shuō)，準(zhǔn)法律行為完全不是法律行為，僅類似于法律行為，法律行為的某些規(guī)則可以準(zhǔn)用；
（2）雖然法律行為與準(zhǔn)法律行為的共同點(diǎn)在于都具有意思表示，都要求行為人具有行為能力，但法律后果發(fā)生的根據(jù)卻存在較大的不同：法律行為之所以能夠產(chǎn)生某種法律后果，是因?yàn)樾袨槿司哂挟a(chǎn)生這種法律后果的愿望，并將這種愿望表達(dá)出來(lái)；而準(zhǔn)法律行為雖有意思表示行為，但這種后果并不包含在意思表示中，該表示行為的后果是由法律直接規(guī)定的。
【點(diǎn)撥難點(diǎn)】關(guān)于法律行為規(guī)則對(duì)于準(zhǔn)法律行為的類推適用問(wèn)題。有關(guān)行為能力、意思表示瑕疵等是否準(zhǔn)用于準(zhǔn)法律行為，根據(jù)準(zhǔn)法律行為規(guī)定所關(guān)注的不同而有不同的答案。具體來(lái)說(shuō)：第一，有關(guān)行為能力的規(guī)定——當(dāng)有關(guān)行為能力的規(guī)定其立法目的也適合于準(zhǔn)法律行為時(shí)，允許類推；第二，有關(guān)意思欠缺、意思表示瑕疵的規(guī)定——當(dāng)法律規(guī)定的有關(guān)意思欠缺、意思表示瑕疵的規(guī)則也適合準(zhǔn)法律行為時(shí)，允許類推適用。
二、法律行為的分類
（二）負(fù)擔(dān)行為與處分行為（2019年必考指數(shù)★，名詞、簡(jiǎn)答）
1、法律概念
所謂負(fù)擔(dān)行為是指使一個(gè)人相對(duì)于另一個(gè)人（或者另若干人）承擔(dān)為或不為一定行為之義務(wù)的法律行為，負(fù)擔(dān)行為可以通過(guò)合同行為表現(xiàn)出來(lái)，也可以通過(guò)單方法律行為的方式表現(xiàn)出來(lái)。所謂處分行為，是指直接作用于某項(xiàng)現(xiàn)存權(quán)利的法律行為。
2、二者區(qū)別
（1）法律后果不同。負(fù)擔(dān)行為產(chǎn)生債法上的后果，即直接產(chǎn)生請(qǐng)求權(quán)；而處分行為則產(chǎn)生權(quán)利直接變動(dòng)的結(jié)果，有的是物權(quán)的變動(dòng)，有的則是準(zhǔn)物權(quán)的變動(dòng)。
（2）適用的法律原則的不同。處分行為要求處分的客體在處分前必須確定；而負(fù)擔(dān)行為，特別是種類物之債，并不要求特定。
（3）對(duì)處分人的要求不同。法律不僅要求處分人有行為能力，而且要求處分人具有處分權(quán)，其處分行為才能生效。與此相反，任何人都可以從事負(fù)擔(dān)行為，法律僅僅要求其具備行為能力。
（4）是否要求公示不同。對(duì)于物權(quán)法上的處分行為，法律一般要求公示，即處分行為必須通過(guò)某種公示手段表現(xiàn)出來(lái)；而負(fù)擔(dān)行為一般不要求公示。
判斷負(fù)擔(dān)行為還是處分行為關(guān)鍵是物權(quán)是否發(fā)生變動(dòng)。例如買賣如果簽訂買賣合同，達(dá)成買賣協(xié)議，則屬于負(fù)擔(dān)行為。而如果交付買賣物與交付貨幣，則屬于處分行為。
3、區(qū)分的意義
（1）對(duì)于理解交易過(guò)程具有重要意義。處分行為具有分配屬性，法律后果對(duì)于有關(guān)權(quán)利的歸屬作出變更而改變財(cái)物的歸屬，處分行為的效果是絕對(duì)的，可以對(duì)抗任何人；負(fù)擔(dān)行為使人僅僅相對(duì)于另一個(gè)人或者另一些特定人承擔(dān)義務(wù)，故僅具有相對(duì)的效果。
（2）構(gòu)成了公示公信原則的基礎(chǔ)。處分行為的效果是絕對(duì)的，具有可以對(duì)抗所有人的效力，其必須通過(guò)特定的方式讓人知曉，即公示原則；負(fù)擔(dān)行為不具有對(duì)抗效力，具有相對(duì)的效力，故不需要公示。
4、說(shuō)明的問(wèn)題
（1）民法明確區(qū)分為債編和物權(quán)編模式后，負(fù)擔(dān)行為與處分行為的劃分是必然的結(jié)果。負(fù)擔(dān)行為在債法上的效力是產(chǎn)生請(qǐng)求權(quán)，處分行為則是支配權(quán)的體現(xiàn)。
（2）負(fù)擔(dān)行為與處分行為的劃分不能囊括所有法律行為。例如撤銷權(quán)、解除權(quán)等形成權(quán)因其標(biāo)的非權(quán)利義務(wù)本身，故難以歸類于處分行為或負(fù)擔(dān)行為中。
（3）負(fù)擔(dān)行為與處分行為是僅從一方當(dāng)事人定義的；
三、法律行為的成立與生效（2019年必考指數(shù)★★★，簡(jiǎn)答）
（二）法律行為的生效
具備下列條件的民事法律行為有效：
1、行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；
2、意思表示真實(shí)；
3、不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，不違背公序良俗。
《合同法》不要求意思表示真實(shí)作為合同生效的要件。
五、法律行為的無(wú)效（2019年必考指數(shù)★★★，簡(jiǎn)答）
（一）法律行為無(wú)效概述
1、法律行為無(wú)效的概念
法律行為的無(wú)效，是指法律按照一定的標(biāo)準(zhǔn)（條件）對(duì)于已成立的法律行為進(jìn)行評(píng)價(jià)后所得的否定性結(jié)論。
2、法律行為無(wú)效與效力待定的區(qū)別
（1）制度目的不同：無(wú)效制度是法律對(duì)個(gè)人行為的控制，而效力待定則有的是當(dāng)事人自己對(duì)法律行為的控制（如附條件與附期限的法律行為），有的則是因第三人有決定權(quán)而尚未實(shí)施決定的行為（如同意和追認(rèn)），可以將其歸于私人控制。
（2）法律規(guī)定的發(fā)生原因不同。
（3）效果不同：效力待定是有可能發(fā)生預(yù)設(shè)法律效果的法律行為，而無(wú)效則是已經(jīng)確定地不能發(fā)生法律效力的法律行為。
3、法律行為無(wú)效與可撤銷的區(qū)別
（1）法律對(duì)待它們的態(tài)度是不同的：無(wú)效反映了法律的否定性態(tài)度；而可撤銷則反映了法律將法律行為的命運(yùn)交給有撤銷權(quán)的一方來(lái)決定。
（2）適用的原因是不同的：總的來(lái)說(shuō)，無(wú)效的原因多是因法律行為違反法律法規(guī)，違反社會(huì)利益、國(guó)家利益或者第三人利益；而可撤銷的原因多是發(fā)生在雙方當(dāng)事人之間，而且多與意思瑕疵有關(guān)。
（二）法律行為無(wú)效的原因
1、《民法總則》的規(guī)定
（1）無(wú)民事行為能力人實(shí)施的民事法律行為無(wú)效；
（2）行為人與相對(duì)人以虛假的意思表示實(shí)施的民事法律行為無(wú)效；
（3）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的民事法律行為無(wú)效，但是該強(qiáng)制性規(guī)定不導(dǎo)致該民事法律行為無(wú)效的除外；
（4）違背公序良俗的民事法律行為無(wú)效；
（5）行為人與相對(duì)人惡意串通，損害他人合法權(quán)益的民事法律行為無(wú)效。
2、《合同法》的規(guī)定
《合同法》第52條：“下列情形之一的，合同無(wú)效：
①一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益；
②惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益；
③以合法形式掩蓋非法目的；
④損害社會(huì)公共利益；
⑤違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。”
（三）法律行為無(wú)效的后果
1、一般法律后果
無(wú)效的民事行為，從行為開(kāi)始起就沒(méi)有法律約束力，即自始不發(fā)生法律效力。
2、具體法律后果
（1）合同自始不具有約束力；
（2）恢復(fù)原狀；
（3）基于締約過(guò)失而產(chǎn)生的賠償責(zé)任。
民事法律行為無(wú)效、被撤銷或者確定不發(fā)生效力后，行為人因該行為取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒(méi)有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方由此所受到的損失；各方都有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。
3、法律行為的部分無(wú)效
民事行為部分無(wú)效，不影響其他部分的效力的，其他部分仍然有效。
六、法律行為的可撤銷與可變更
（一）法律行為的可撤銷與可變更的原因
1、《民法總則》的規(guī)定
（1）基于重大誤解實(shí)施的民事法律行為，行為人有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以撤銷；
（2）一方以欺詐手段，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下實(shí)施的民事法律行為，受欺詐方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以撤銷；
（3）第三人實(shí)施欺詐行為，使一方在違背真實(shí)意思的情況下實(shí)施的民事法律行為，對(duì)方知道或者應(yīng)當(dāng)知道該欺詐行為的，受欺詐方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以撤銷；
（4）一方或者第三人以脅迫手段，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下實(shí)施的民事法律行為，受脅迫方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以撤銷；
（5）一方利用對(duì)方處于危困狀態(tài)、缺乏判斷能力等情形，致使民事法律行為成立時(shí)顯失公平的，受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以撤銷。
2、《合同法》的規(guī)定
《合同法》第54條：下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷：①因重大誤解訂立的；②在訂立合同時(shí)顯失公平的。③一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。
（二）可撤銷的法律行為的性質(zhì)
可撤銷的法律行為是已經(jīng)生效的法律行為，并且是有效的法律行為。僅僅是因?yàn)樵撚行У姆尚袨榇嬖阼Υ茫少x予受損害一方行使撤銷權(quán)。
（三）撤銷權(quán)的行使
1、撤銷權(quán)的性質(zhì)
撤銷權(quán)在性質(zhì)上屬于形成權(quán)，如果以訴訟方式進(jìn)行則為形成之訴。
（1）撤銷權(quán)不得與法律行為分離而單獨(dú)轉(zhuǎn)讓，可以隨著法律行為的概括承受而轉(zhuǎn)移；
（2）撤銷權(quán)不得附條件或者期限。
2、撤銷權(quán)人
撤銷權(quán)人包括：①重大誤解人；②受欺詐人；③受脅迫人；④乘人之危的受害人；⑤顯失公平的受害人。
3、撤銷權(quán)行使的期間
撤銷權(quán)行使的時(shí)間1年：《合同法》第55條規(guī)定，撤銷權(quán)行使的期間為一年，自有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起起算。
4、撤銷權(quán)行使的方式
撤銷權(quán)人應(yīng)該向人民法院或者仲裁機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)。如果撤銷權(quán)人不向人民法院起訴或向仲裁機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，而直接向?qū)Ψ疆?dāng)事人為意思表示，不發(fā)生撤銷的法律效果。
5、撤銷權(quán)行使的后果
法律行為被撤銷后，其法律后果與無(wú)效相同。
6、撤銷權(quán)的消滅
有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：
（1）當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)、重大誤解的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起三個(gè)月內(nèi)沒(méi)有行使撤銷權(quán)；
（2）當(dāng)事人受脅迫，自脅迫行為終止之日起一年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷權(quán)；
（3）當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為表明放棄撤銷權(quán)。
當(dāng)事人自民事法律行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)消滅。
7、可撤銷與可變更
《民通意見(jiàn)》第73條：對(duì)于重大誤解或者顯失公平的民事行為，當(dāng)事人請(qǐng)求變更的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以變更；當(dāng)事人請(qǐng)求撤銷的，人民法院可以酌情予以變更或者撤銷?可變更或者可撤銷的民事行為，自行為成立時(shí)起超過(guò)一年當(dāng)事人才請(qǐng)求變更或撤銷的，人民法院不予保護(hù)?《合同法》第54條第3項(xiàng)：當(dāng)事人請(qǐng)求變更的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷。
最后，真題練習(xí)多少遍都不為過(guò)，吃透真題的知識(shí)點(diǎn)，弄清楚出題和答題的方法和思路，答案的解析認(rèn)認(rèn)真真多看幾遍。無(wú)論是學(xué)碩考試還是專碩考試都遵循重者恒重的規(guī)律，仔細(xì)分析下歷年真題，不難發(fā)現(xiàn)，很多知識(shí)點(diǎn)的重復(fù)率還是很高的。如果手頭沒(méi)有那么多真題練習(xí)，可以留言呀，小編可以找
作者: vx13718846913 時(shí)間: 2019-8-11 15:24
作者: vx13718846913 時(shí)間: 2019-8-12 10:58
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