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考研論壇

標(biāo)題: 22年云南大學(xué)809法學(xué)沖刺階段復(fù)習(xí)重難點(diǎn)點(diǎn)撥——民法學(xué)部分 [打印本頁(yè)]
作者: 云大考研校    時(shí)間: 2021-11-15 16:32
標(biāo)題: 22年云南大學(xué)809法學(xué)沖刺階段復(fù)習(xí)重難點(diǎn)點(diǎn)撥——民法學(xué)部分
Gwen學(xué)姐：負(fù)責(zé)809授課，云南大學(xué)法理學(xué)專(zhuān)業(yè)，初試360+，專(zhuān)業(yè)課110+，初試排名名次優(yōu)異，對(duì)于專(zhuān)業(yè)課的備考策略和規(guī)劃有全面了解。

1、意思表示的解釋
意思表示是法律行為的一個(gè)核心，意思表示的解釋?zhuān)褪侵冈谝馑急硎静磺宄⒉幻鞔_而發(fā)生爭(zhēng)議的情況下，法院或仲裁機(jī)構(gòu)對(duì)意思表示進(jìn)行的解釋。

1）意思主義理論認(rèn)為
意思表示的解釋重在解釋行為人的內(nèi)在意思。即行為人內(nèi)心A意思表示在外時(shí)偏差為B意思，意思主義理論會(huì)依照行為人內(nèi)心的A意思去解釋行為人行為，產(chǎn)生A意思的效果。

2）表示主義理論認(rèn)為
意思表示的解釋重在解釋行為人所表示出來(lái)的意思。即無(wú)論行為人內(nèi)心是什么意思，都按照其表現(xiàn)在外的意思去解釋。

3）折中主義理論認(rèn)為
當(dāng)內(nèi)在意思與表示出來(lái)的意思不?致時(shí)，或采意思主義，或采表示主義，以求審時(shí)度勢(shì)，兼顧意思主義理論和表示主義理論的合理因素。

①無(wú)相對(duì)人：意思主義（因?yàn)闆](méi)有需要保護(hù)的他人，依照內(nèi)心的意思去解釋?zhuān)?br />
②有相對(duì)人：溫和表示主義（原則采表示主義，例外采意思主義）


有相對(duì)人的意思表示的解釋?zhuān)睾偷谋硎局髁x）

內(nèi)心意思：行為意思+表示意思+效果意思

（1）缺乏行為意思（即受意志控制有意作出表示的意思），不成立意思表示，如睡夢(mèng)、催眠、神經(jīng) 反射、物理強(qiáng)制等。

（2）缺乏表示意思（認(rèn)識(shí)到自己的行為具有民法上意義），須依照意思表示規(guī)則進(jìn)行解釋。a.原則采表示主義（客觀主義）：即假設(shè)受領(lǐng)人理性謹(jǐn)慎，盡到合理注意義務(wù)后，認(rèn)為無(wú)則無(wú)，認(rèn)為有則成立但表意人可主張重大誤解撤銷(xiāo)。

b.例外采意思主義（主觀主義）：如受領(lǐng)人知道表示意思的欠缺，或未盡到合理注意義務(wù)，則 以能證明的表意人真實(shí)意思為準(zhǔn)。

（3）缺乏效果意思（希望通過(guò)表示發(fā)生特定民法效果），同上依照意思表示規(guī)則進(jìn)行解釋?zhuān)瓌t表示主義，例外客觀主義。



2、民事法律行為的效力
1）民事法律行為生效要件：民事主體行為能力+意思表示真實(shí)自由+不違反法律公序良俗。

2）民事法律行為效力瑕疵：某個(gè)要件不充足——效力待定/可撤銷(xiāo)/無(wú)效。

①行為能力欠缺：限人超范圍實(shí)施的——效力待定（相對(duì)人通知催告代理人收到30日追認(rèn)，否則善意相對(duì)人有撤銷(xiāo)權(quán)）。

②意思表示有問(wèn)題：

a.（有意不真實(shí)）真意保留/單方虛假行為——生效，相對(duì)人知道這種真意保留除外；

b.（有意不真實(shí)）戲謔——無(wú)效；

c.（有意不真實(shí)）雙方虛假/通謀的虛偽表示/虛偽行為——絕對(duì)無(wú)效，虛假行為/隱藏行為 通謀的虛偽表示無(wú)效 不得對(duì)抗善意第三人，被隱藏的行為要看看是不是符合生效要件；

d.（無(wú)意不真實(shí)）重大誤解——可撤銷(xiāo)，無(wú)意的表示錯(cuò)誤可撤銷(xiāo)，動(dòng)機(jī)錯(cuò)誤可視為達(dá)成了合意；

e.（不真實(shí)）欺詐，包括第三人欺詐——可撤銷(xiāo)，告知虛假/不告知真實(shí)第三人欺詐一方必須另一方知情或者應(yīng)當(dāng)知情。·（不自由）脅迫，包括第三人脅迫——可撤銷(xiāo)；

·（不自由）顯失公平，融合了乘人之危——可撤銷(xiāo)，利用對(duì)方處于危困狀態(tài)、缺乏判斷力等，致使顯著不公平；

·（王利明教材沒(méi)有定性）惡意串通損害他人合法權(quán)益——相對(duì)無(wú)效，串通后的表示與真意可能一致可能不一致。

③違法違公序良俗：無(wú)效。



3、代理

狹義無(wú)權(quán)代理：行為人無(wú)代理權(quán)，以他人名義實(shí)施法律行為，且不構(gòu)成表見(jiàn)代理的情形。

1）效力：

①單方法律行為：因無(wú)權(quán)代理實(shí)施的單方法律行為一般無(wú)效，但特殊情形效力待定（相對(duì)人未對(duì)代理權(quán)表示異議，相對(duì)人對(duì)代理的法律行為表示認(rèn)可，無(wú)權(quán)代理行為系受領(lǐng)意思表示的消極代理）

②合同行為：效力未定。

被代理人：是否追認(rèn)；

相對(duì)人：催告權(quán)；

善意相對(duì)人：撤銷(xiāo)權(quán)。

a.被代理人的追認(rèn)

追認(rèn)的發(fā)生有權(quán)代理的效果，溯及自始有效；追認(rèn)是需要受領(lǐng)的意思表示，到達(dá)或了解時(shí)生效，受領(lǐng)人可以是無(wú)權(quán)代理人也可以是相對(duì)人；拒絕追認(rèn)的不對(duì)被代理人生效；

b.相對(duì)人有催告權(quán)

被代理人受到催告之日起30日內(nèi)予以追認(rèn)，期滿未做表示視為拒絕追認(rèn)；

不知被代理人是否追認(rèn)的相對(duì)人一經(jīng)催告，被代理人對(duì)無(wú)權(quán)代理人做出的同意或拒絕追認(rèn)的意思表示都?xì)w于無(wú)效，法律行為重回效力待定狀態(tài)，被代理人只能向相對(duì)人作出同意或拒絕追認(rèn)的意思表示。

c.善意相對(duì)人有撤銷(xiāo)權(quán)

除斥期間：撤銷(xiāo)權(quán)在追認(rèn)生效之前行使；一旦追認(rèn)生效則撤銷(xiāo)權(quán)消滅。

撤銷(xiāo)方式：訴訟或訴訟外通知（公告不行）。

效果：一經(jīng)撤銷(xiāo)，效力未定法律行為對(duì)被代理人不生效。

d.被代理人拒絕追認(rèn)

善意相對(duì)人：有權(quán)請(qǐng)求無(wú)權(quán)代理人履行債務(wù)（無(wú)權(quán)代理人的替代履行責(zé)任），或就其受到的損失請(qǐng)求無(wú)權(quán)代理人賠償（不超過(guò)假設(shè)被代理人追認(rèn)使無(wú)權(quán)代理人可能獲得的履行利益）。

惡意相對(duì)人（知道或應(yīng)當(dāng)知道無(wú)權(quán)代理）：因此遭受的損失由代理人和相對(duì)人按各自過(guò)錯(cuò)承擔(dān)。


2）表見(jiàn)代理：

代理人實(shí)施代理行為時(shí)雖無(wú)代理權(quán)，但因權(quán)利外觀，使善意且無(wú)過(guò)失的相對(duì)人有理由相信代理人具有代理權(quán)，為保護(hù)善意相對(duì)人的合理信賴，善意相對(duì)人有權(quán)主張?jiān)摕o(wú)權(quán)代理發(fā)生有權(quán)代理的效果。

①構(gòu)成要件

a.無(wú)代理權(quán)；b.有權(quán)利外觀；c.相對(duì)人善意且無(wú)過(guò)失；d.權(quán)利外觀的形成可歸責(zé)于被代理人（否則狹義無(wú)權(quán)代理）。

②法律效果

a.相對(duì)人有權(quán)主張發(fā)生有權(quán)代理的法律效果，無(wú)須被代理人的追認(rèn)，代理實(shí)施的法律行為直接歸屬于被代理人承受；被代理人因此遭受的損失有權(quán)向表見(jiàn)代理人追償；b.相對(duì)人有選擇權(quán)，可以主張發(fā)生有權(quán)代理的法律效果，也可在追認(rèn)前主張撤銷(xiāo)權(quán)。



4、善意取得

1）善意取得概念：
善意取得，也稱(chēng)“善意受讓”或“即時(shí)取得”，是指動(dòng)產(chǎn)或不動(dòng)產(chǎn)的占有人無(wú)權(quán)處分其占有的動(dòng)產(chǎn)或不動(dòng)產(chǎn)，將該物的所有權(quán)移轉(zhuǎn)給他人或?yàn)樗嗽O(shè)定他物權(quán)，如果該他人于受讓所有權(quán)或取得他物權(quán)時(shí)為善意且符合法律規(guī)定的其他要件，則其將如同處分人有處分權(quán)時(shí)那樣，取得該物的所有權(quán)或他物權(quán)。

構(gòu)成要件：

①標(biāo)的物是動(dòng)產(chǎn)或不動(dòng)產(chǎn)；②轉(zhuǎn)讓人是無(wú)處分權(quán)人；③受讓人為善意；④以合理的價(jià)格轉(zhuǎn)讓?zhuān)虎萃瓿闪朔ǘǖ奈餀?quán)變動(dòng)的公示要求；⑥轉(zhuǎn)讓合同不存在無(wú)效的情形或未被撤銷(xiāo)。

2）善意取得的法律效果

真實(shí)權(quán)利人與受讓人之間：

就不動(dòng)產(chǎn)的善意取得而言，由于不動(dòng)產(chǎn)上的他物權(quán)記載在登記簿上，受讓人即便是善意的，不能因而消滅該權(quán)利負(fù)擔(dān)。動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)為受讓人善意取得之后,該動(dòng)產(chǎn)上的權(quán)利負(fù)擔(dān)如動(dòng)產(chǎn)抵押權(quán)是否存續(xù)？民法典原則上將動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)的善意取得視作原始取得。

真實(shí)權(quán)利人與無(wú)處分權(quán)人之間：《民法典》第311條第2款規(guī)定:“受讓人依據(jù)前款規(guī)定取得不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)的,原所有權(quán)人有權(quán)向無(wú)處分權(quán)人請(qǐng)求損害賠償。”這個(gè)賠償損失請(qǐng)求權(quán)既包括違約損害賠償請(qǐng)求權(quán)，也包括侵權(quán)損害賠償請(qǐng)求權(quán)。



5、抵押權(quán)
1）抵押權(quán)的順位概念與確定：

抵押權(quán)的順位（或稱(chēng)次序、順序），是指抵押人因擔(dān)保兩個(gè)或兩個(gè)以上債權(quán)，就同一財(cái)產(chǎn)設(shè)定兩個(gè)或兩個(gè)以上的抵押權(quán)時(shí)，各抵押權(quán)之間優(yōu)先受償?shù)南群蟠涡颉：?jiǎn)言之，即同一抵押物上多個(gè)抵押權(quán)之間的關(guān)系或抵押權(quán)相互之間的效力。

順序：

依據(jù)《民法典》第414條，同一財(cái)產(chǎn)向兩個(gè)以上債權(quán)人抵押的，拍賣(mài)、變賣(mài)抵押財(cái)產(chǎn)所得的價(jià)款依照下列規(guī)定清償：抵押權(quán)已登記的，按照登記的時(shí)間先后確定清償順序；抵押權(quán)已登記的先于未登記的受償；抵押權(quán)未登記的，按照債權(quán)比例清償。

例子：

債務(wù)人A以自己的一棟房屋分別為債權(quán)人B、C、D設(shè)定第一、二、三順位，擔(dān)保的債權(quán)額依次為50萬(wàn)元、80萬(wàn)元、100萬(wàn)元的抵押權(quán)。第一順位抵押權(quán)人B與第三順位抵押權(quán)人D約定將抵押權(quán)順位進(jìn)行變更，則此時(shí)抵押權(quán)人的順位及其擔(dān)保的債權(quán)依次 為：第一順位抵押權(quán)人D，擔(dān)保債權(quán)100萬(wàn)元；第二順位抵押權(quán)人C，擔(dān)保債權(quán)80萬(wàn)元； 第三順位抵押權(quán)人B，擔(dān)保債權(quán)50萬(wàn)元。


2）抵押權(quán)與其他權(quán)利的沖突

①租賃權(quán)與抵押權(quán)的沖突：

就以登記為生效要件的抵押權(quán)而言，抵押權(quán)設(shè)立在先而租賃權(quán)設(shè)立在后，那么依據(jù)“時(shí)間在先，權(quán)利在先”的原則，時(shí)間在后的租賃權(quán)不能對(duì)抗在先的抵押權(quán)；就以登記為對(duì)抗要件的動(dòng)產(chǎn)抵押權(quán)而?。

如果該抵押權(quán)設(shè)立在租賃權(quán)之前，卻并未辦理登記，  那么依據(jù)《民法典》第403條規(guī)定，未經(jīng)登記不得對(duì)抗善意第三人，抵押權(quán)不能對(duì)抗具有物權(quán)效力的租賃權(quán)；反之，如果抵押權(quán)設(shè)立在租賃權(quán)之前且辦理了登記，自然就 可以對(duì)抗設(shè)立在后的租賃權(quán)。

②動(dòng)產(chǎn)抵押權(quán)與動(dòng)產(chǎn)質(zhì)權(quán)的沖突：

首先，依據(jù)《民法典》第415條，同一財(cái)產(chǎn)既設(shè)立抵押權(quán)又設(shè)立質(zhì)權(quán)的，拍賣(mài)、變賣(mài)該財(cái)產(chǎn)所得的價(jià)款按照登記、交付的時(shí)間先后確定清償順序。

其次，《民法典》第416條規(guī)定，動(dòng)產(chǎn)抵押擔(dān)保的主債權(quán)是抵押物的價(jià)款，標(biāo)的物交付后十日內(nèi)辦理抵押登記的，該抵押權(quán)人優(yōu)先于抵押物買(mǎi)受人的其他擔(dān)保物權(quán)人受償，但是留置權(quán)人除外。該條規(guī)定的就是所謂的購(gòu)置款抵押權(quán)的超級(jí)優(yōu)先效力。


3）擔(dān)保物權(quán)的實(shí)行順序：

①抵押權(quán)與質(zhì)權(quán)的清償順序同一財(cái)產(chǎn)既設(shè)立抵押權(quán)又設(shè)立質(zhì)權(quán)的，拍賣(mài)、變賣(mài)該財(cái)產(chǎn)所得的價(jià)款按照登記、交付的時(shí)間先后確定清償順序。

②動(dòng)產(chǎn)購(gòu)買(mǎi)價(jià)款抵押擔(dān)保的優(yōu)先權(quán)動(dòng)產(chǎn)抵押擔(dān)保的主債權(quán)是抵押物的價(jià)款，標(biāo)的物交付后十日內(nèi)辦理抵押登記的，該抵押權(quán)人優(yōu)先于抵押物買(mǎi)受人的其他擔(dān)保物權(quán)人受償，但是留置權(quán)人除外。

③留置權(quán)、抵押權(quán)與質(zhì)權(quán)競(jìng)合時(shí)的順位原則同?動(dòng)產(chǎn)上已經(jīng)設(shè)立抵押權(quán)或者質(zhì)權(quán)，該 動(dòng)產(chǎn)又被留置的，留置權(quán)人優(yōu)先受償。



6、債發(fā)生的原因
①合同：體現(xiàn)人格自由，滿足個(gè)人欲望與社會(huì)生活需要，在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中具有配置市場(chǎng)資源有效利用的功能。

②侵權(quán)行為：侵權(quán)行為法規(guī)定責(zé)任原則，將個(gè)人行為及社會(huì)活動(dòng)所生損害的外部性加以內(nèi)部化，亦具有經(jīng)濟(jì)效用。

③不當(dāng)?shù)美?/strong>建立在給付不當(dāng)?shù)美头墙o付不當(dāng)?shù)美麅蓚€(gè)類(lèi)型上，調(diào)整無(wú)法律上原因的財(cái)貨變動(dòng)。

④無(wú)因管理：規(guī)范無(wú)義務(wù)而為他人管理事務(wù)所發(fā)生的法律關(guān)系，一方面無(wú)義務(wù)，另一方面又不違法，介乎于合同和侵權(quán)行為之間。

《民法典》第118條規(guī)定：

民事主體依法享有債權(quán)。債權(quán)是因合同、侵權(quán)行為、無(wú)因管理、不當(dāng)?shù)美约胺傻钠渌?guī)定，權(quán)利人請(qǐng)求特定義務(wù)人為或者不為一定行為的權(quán)利。



7、合同法上的義務(wù)群
合同法形成了以主給付義務(wù)為核心，其他義務(wù)為伴隨的義務(wù)群，來(lái)保證債的實(shí)現(xiàn)。

①主給付義務(wù)

是指合同關(guān)系所固有的、必備的、并且用來(lái)決定合同關(guān)系類(lèi)型的基本義務(wù)。

②從給付義務(wù)

是相對(duì)于主給付義務(wù)而言的，是輔助主給付義務(wù)實(shí)現(xiàn)的，換句話說(shuō)，是確保債權(quán)人利益得到最大的滿足。

③附隨義務(wù)
附隨義務(wù)的法理依據(jù)是民法中的誠(chéng)實(shí)信用原則，當(dāng)事人在從事民事活動(dòng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)恪守誠(chéng)信，講求信用，恪守諾言，誠(chéng)實(shí)不欺，在不損害他人利益和社會(huì)利益的前提下追求自己的利益，以善意的方式行使權(quán)利和履行義務(wù)。（通知、協(xié)助、保密）

④先合同義務(wù)和后合同義務(wù)

是指在合同磋商的階段即合同成立之前、合同履行完畢后，當(dāng)事人雙方互相富有的協(xié)助、通知、保密義務(wù)，此義務(wù)與附隨義務(wù)最大的不同在于其所保護(hù)的利益不同。違反先后合同義務(wù)損害的是對(duì)方的信賴?yán)妗８诫S義務(wù)是在合同履行階段當(dāng)事人所負(fù)的義務(wù)，在合同履行階段當(dāng)事人有對(duì)合同履行所產(chǎn)生的預(yù)期利益。

⑤不真正義務(wù)

典型表現(xiàn)為一種減輕損害義務(wù)，就合同法上的不真正義務(wù)是指在危險(xiǎn)有發(fā)生的狀態(tài)時(shí)，當(dāng)事人有義務(wù)減小、防止并告知對(duì)方的義務(wù)。




8、合同的成立和生效
（一）、要約的法律效力：

1）開(kāi)始生效：
①以對(duì)話方式作出的要約，相對(duì)人知道其內(nèi)容時(shí)生效。

②以非對(duì)話方式作出的要約，到達(dá)相對(duì)人時(shí)生效。

③以非對(duì)話方式作出的、采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接受數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。

2）存續(xù)期間：

①以口頭形式發(fā)出的要約，如果要約中沒(méi)規(guī)定承諾期限，那么在受要約人立即作出承諾的時(shí)候，才能對(duì)要約人產(chǎn)生拘束力，如果受要約人沒(méi)有立即作出承諾，則要約就失去了效力。

②以書(shū)面形式發(fā)出的要約，如果要約人在要約中具體規(guī)定了存續(xù)期限，則該期限為要約的有效存續(xù)期限。如果要約中沒(méi)有規(guī)定存續(xù)期限，則應(yīng)當(dāng)確定一段合理時(shí)間作為要約存續(xù)的期限。

合理期限包括三項(xiàng)內(nèi)容：

a．要約到達(dá)受要約人的時(shí)間；

b．作出承諾所必要的時(shí)間；

c．承諾通知到達(dá)要約人所必需的時(shí)間。



（二）要約的撤回和撤銷(xiāo)和失效

1）要約的撤回：

指要約人在發(fā)出要約以后，未達(dá)到受要約人之前，有權(quán)宣告取消要約。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。

2）要約的撤銷(xiāo)：

指要約人在要約到達(dá)受要約人并生效以后，將該項(xiàng)要約取消，從而使要約的效力歸于消滅。撤銷(xiāo)要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。

要約撤銷(xiāo)的限制：

a．要約人以確定承諾期限或者其他形式明示要約不可撤銷(xiāo)。

b．受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷(xiāo)的，并已經(jīng)為履行合同作了合理準(zhǔn)備工作。

3）要約失效：

是指要約喪失了法律拘束力，即不再對(duì)要約人和受要約人產(chǎn)生拘束。要約失效以后，受要約人也喪失了其承諾的能力，即使其向要約人表示了承諾，也不能導(dǎo)致合同的成立。

①拒絕要約的通知到達(dá)要約人。（可以是明確表示拒絕要約的條件，也可以在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)不作答復(fù)而拒絕）。

②要約人依法撤銷(xiāo)要約。（發(fā)出承諾通知之前）

③承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。

④受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更，這表明受要約人已拒絕了要約，同時(shí)向要約人提出了一項(xiàng)反要約。


（三）承諾

是指受要約人同意要約的意思表示。承諾的法律效力在于一經(jīng)承諾并送達(dá)于要約人，合同便告成立。

①承諾必須由受要約人向要約人作出。

②承諾必須在規(guī)定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。如果受要約人超過(guò)了規(guī)定的期限作出承諾，則視為承諾遲到，或稱(chēng)為逾期承諾。逾期的承諾?般被視為?項(xiàng)新的要約，而不是承諾。

③承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致。承諾對(duì)要約的內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更的，除要約人及時(shí)表示反對(duì)或者要約表明承諾不得對(duì)要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更則將構(gòu)成新要約。

④承諾的方式符合要約的要求。承諾原則上應(yīng)采取通知方式，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通 過(guò)行為作出承諾的除外。

1）承諾遲延：指受要約人未在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾。遲到的承諾，要約人可承認(rèn)其有效，但要約人應(yīng)及時(shí)通知受要約人。如果要約人不愿承認(rèn)其為承諾，則該遲到的承諾為新要約，要約人將處于承諾人的地位。

2）承諾撤回：指受要約人在發(fā)出承諾通知以后，在承諾正式生效之前撤回其承諾。撤回的通知必須在承諾生效之前到達(dá)要約人，或與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人，撤回才能生效。

如果承諾通知已經(jīng)生效，合同已經(jīng)成立，則受要約人當(dāng)然不能再撤回承諾。



9、合同的保全

（一）債權(quán)人代位權(quán)：
是指因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng) 求以自己的名義代位行使債務(wù)人債權(quán)的權(quán)利。

1）代位權(quán)行使的條件：債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)合法、確定且已屆清償期；債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)及其從權(quán)利；債務(wù)人怠于行使權(quán)利的行為影響債權(quán)人的到期債權(quán)實(shí)現(xiàn)；債務(wù)人的債權(quán)不是專(zhuān)屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。

2）代位權(quán)訴訟的主體：相對(duì)人應(yīng)為被告，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)為第三人

3）代位權(quán)的行使范圍：代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。

4）代位權(quán)行使的效力：

對(duì)債權(quán)人的效力：人民法院認(rèn)定代位權(quán)成立的，由債務(wù)人的相對(duì)人向債權(quán)人履行義務(wù)，債權(quán)人接受履行后，債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人與相對(duì)人之間相應(yīng)的權(quán)利義務(wù)終止。債務(wù)人對(duì)相對(duì)人的權(quán)利被采取保全、執(zhí)行措施，或者債務(wù)人破產(chǎn)的，依照相關(guān)法律的規(guī)定處理。

對(duì)債務(wù)人的效力：代位權(quán)行使的直接效果應(yīng)歸屬于債務(wù)人。

對(duì)相對(duì)人的效力：相對(duì)人對(duì)債務(wù)人的抗辯，可以向債權(quán)人主張。


（二）債權(quán)人撤銷(xiāo)權(quán)：

是指因債務(wù)人實(shí)施減少其財(cái)產(chǎn)的行為對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo)該行為的權(quán)利。

1）撤銷(xiāo)權(quán)行使的條件：

客觀要件：債務(wù)人實(shí)施了處分財(cái)產(chǎn)的行為；債務(wù)人處分財(cái)產(chǎn)的行為已經(jīng)發(fā)生法律效力；債務(wù)人處分財(cái)產(chǎn)的行為已經(jīng)或?qū)⒁獓?yán)重?fù)p害債權(quán)。

主觀要件：債務(wù)人惡意；第三人惡意。

2）撤銷(xiāo)之訴的主體：

撤銷(xiāo)之訴的被告為債務(wù)人，至于受讓人則不得作為撤銷(xiāo)之訴的被告，而只能作為訴訟中的第三人。

3）撤銷(xiāo)權(quán)行使的范圍：撤銷(xiāo)權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。

4）撤銷(xiāo)權(quán)行使的效力：

對(duì)債權(quán)人的效力：債權(quán)人優(yōu)先受償。對(duì)債務(wù)人的效力：債務(wù)人的行為一旦被撤銷(xiāo)，則該行為自始無(wú)效。對(duì)相對(duì)人的效力：返還。

5）撤銷(xiāo)權(quán)的行使期限：

撤銷(xiāo)權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷(xiāo)事由之日起一年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷(xiāo)權(quán)的，該撤銷(xiāo)權(quán)消滅。

預(yù)祝所有考研er考研順利！


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