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標題: 【考研強化班】22云南大學809法學高分學姐強化班開講， [打印本頁]
作者: 云大考研校 時間: 2021-8-11 12:04
標題: 【考研強化班】22云南大學809法學高分學姐強化班開講，
本帖最后由 云大考研校 于 2021-8-11 12:14 編輯
學姐介紹：
Gwen學姐，負責809授課，云南大學法理學專業，初試360+，專業課110+，初試排名名次優異，對于專業課的備考策略和規劃有全面了解。
一、809考試科目解析
1、考試大綱
基本覆蓋三個學科常見參考書目的所有內容都列了一遍，盡量都要看，不可心懷僥幸，但看和背的時候要有所側重。
重點部分細看，理解后背誦，非重點部分也要留意，這樣即使你在考試過程中遇到，也有話可說，拿到相應的分數。
2、參考教材
馬工程+刑法張明楷、民法王利明、經濟法李昌麒，王利明教授的藍皮書今年應該會更新，大家買最新版就行。
建議大家在看參考書的時候，可以結合紅寶書，因為紅寶書是對參考書知識點的提煉和總結。另外大家在看書的時候重點看幾位教授的權威教材，馬工程用來入門理解和知識點的查漏補缺。 在看書的過程中，可以將馬工程教材和教授的教材對比著看，將教授教材中沒有，馬工程中有的知識點補充進去。
3、真題特點
民法、刑法、經濟法各50分，簡答8x2，論述20x1，大題14x1。
1）簡答題
單個概念或制度或學理問題解析，兩個概念的對比辨析，分點簡明清晰地列出即可。簡答題難度不大，只要記住知識點能答出來就能得分。 偶爾考法律修正內容，我國刑法典一直沒變過，但有時候會出修正案，每次出修正案的時候，有可能會考最新修正的內容，之后我也會帶大家一起學習最新修正法案的內容。
2）論述題
比較有層次的學理問題，需要有邏輯地回答，需要適度發散，甚至需要例證（邏輯：形式上—實質上，事實上—價值上，制度如何規定—背后體現怎樣的價值取向）
3）大題
民法、刑法基本就是案例題，案例題按照該學科的特定分析方法來走，大前提—小前提—結論。大前提指的是法律規定，不管是成文法國家還是不成文法國家，都指的是法律規定。
小前提是指你所要分析的具體案例中涉及主體的做法，他們之間有哪些法律關系，或每個主體有什么權利或行為。 通過那大小前提得出的結論，比如他們有沒有違法，怎么違法，或者說他們兩個的關系該怎么認定和處理。民法檢視請求權基礎，刑法看犯罪構成。 經濟法大部分還是類似于簡答和論述的東西，只有極少真的是案例題，出過的案例題都是市場規制法律制度，去看制度是怎么規定的，案例中的市場主體又是怎么做的即可。
二、復習規劃與課程內容規劃1、復習規劃
知識體系—出題特征—解題方法，以答案呈現為目的，行為為目的服務。
首先你要掌握學科的知識體系，同時，因為考法學碩士屬于自命題，你要去看報考學校近10年的真題題型，考察內容以及考察方式，結合出題情況檢查你的知識體系掌握程度。區分重點與非重點知識，最終在考場上拿到高分。
另外我想強調一下考研心態。不要和別人比，例如網絡上博主所謂的高效學習，一天學十幾個小時，那樣是不現實的，一般人如果按照這個方法會很疲憊，努力是好事，但學習方式一定要適合自己，你只要保證自己每天都在高效專注的學習就行，不要勉強自己。
2、課程規劃
10課時，梳理知識體系，通過分析真題盡可能把握重點和次重點，通過題目來講答題方法，使聽課的同學了解要寫出一個還可以的答案，要用什么邏輯來組織、需要掌握哪些知識。
三、刑法學基礎理論（重點）
1、刑法的機能和任務
1）刑法的機能
①法益保護機能即保護國家、社會和個人法益的機能。刑法規定了犯罪與刑罰，對社會進行保護，維護社會的正常秩序。
②人權保障機能即保障人權的功能，刑罰必須保障公民的人權不受刑罰權的不當侵害，刑罰權的行使必須遵循刑法的規定，受到罪刑法定原則的限制。
③法益保護和人權保障機能的平衡拉德布魯赫所說的刑法的悖論性是指，“刑法不僅要面對犯罪人以保護國家，也要面對國家保護犯罪人，不單面對犯罪人，也要面對檢察官以保護市民，成為公民反對司法專橫和錯誤的大憲章。”法益保護和人權保障機能之間具有緊張關系，應以平衡思維看待，不可偏廢。
④行為規制機能指刑法具有使對犯罪行為的規范評價得以明確的機能。其具體內容為，刑法將一定的行為規定為犯罪并給予刑罰處罰，表明該行為是被法律禁止的、不被允許的(評價的機能) ，同時命令人們做出不實施這種犯罪行為的決定(決定的機能) ，據此防止犯罪的發生。
比較重要的是法益保護和人權保障這兩個機能，第四點行為規制機能在張明楷教授書中有單獨的描述，大家稍微掌握一下就行，在答題時可分點作答。
2）刑法的任務：通過懲罰犯罪來保護法益
①懲罰：用刑罰同一切犯罪行為作斗爭；
②保護：保衛國家安全；保護社會主義經濟基礎（各類合法財產）；保護公民人身權利、民主權利及其他權利；維護社會秩序、經濟秩序。
這部分內容大家在記憶的時候用關鍵詞串聯起來記，云大沒考過這部分內容，但有的學校曾經考過，因此大家也要去了解一下。
2、刑法的基本原則
刑法明文規定的基本原則+法益保護+責任主義：罪刑法定、平等適用刑法、罪責刑相適應、法益保護、責任主義
首先是刑法明文規定的三個基本原則，包括罪刑法定、平等適用刑法、罪責刑相適應。還有兩個是張明楷從刑法總則中提煉出來的原則。重點考察的是罪刑法定和法益保護原則，責任主義不太重要，做個了解就行。
1）罪刑法定原則
①基本含義：“法無明文規定不為罪”、“法無明文規定不處罰”。也就是說，在我國，犯罪和刑罰必須依據我國的刑法來處罰。
②思想基礎：民主主義、尊重人權犯罪和處刑是很嚴重的事情，這種重要的事情需要我國國民通過民主程序去決定，立法就是一個民主程序，所以我國刑法核心內容必須通過民主過程，決定這些復雜的事情，而不能由某個人或者某個機構決定。 尊重人權是指，刑法不能讓沒有犯罪的人受到與他不相適應的刑法，要尊重他的人權，甚至他已經是一個犯了罪的人，也不能給他過重的刑罰，或者是過于殘忍的刑罰。犯罪和刑罰都必須由刑法來規定。
③形式
a)成文的罪刑法定：排斥行政法規規章、判例和習慣法（但有時可作為填補）法定就是指我國的犯罪和刑罰都必須由刑法典規定，其他那些行政法規之類的判例和習慣法，可以作為司法解釋補充，但不能去規定犯罪和刑罰。
b)事前的罪刑法定：禁止不利于行為人的溯及既往在刑法的效力中會說到，意思就是法律是否能管它生效之前的事情，一般來說不應該管生效之前的事情。因為不利于社會穩定。 當然也有例外，但只適用于后修改的刑法讓罪犯受到比之前更輕的刑罰或不受刑罰，除了這種情況之外，不能管生效之前的事情。
c)嚴格的罪刑法定：禁止不利于行為人的類推解釋類推解釋就是通過刑法規定，給他推一個類似的情況或者情形。國內基本上是禁止類推解釋的，但是如果是利于行為人的可以另行考量過。
d)確定的罪刑法定：禁止絕對不定期刑在刑法論中會再講這部分內容，比如我國規定某種犯罪要判幾年以上幾年以下有期徒刑，是一個相對的不定期刑，可以預測如果犯這種罪，大概會判多久，
但是如果當一個人被判刑時，不知道判什么刑，可能是死刑，也可能關兩天放了。這樣就不利于人對刑法的了解，也不利于人依據刑法去做出自己行為的決定，不利于社會穩定。
④實質
a)明確性原則：對犯罪和刑罰的規定應盡可能明確以實現法律的指引功能（但通說認為規范的構成要件不違法明確性原則）。
刑法要讓人能讀懂，指引不去做構成犯罪的行為，或者這種行為可能會構成重罪，就盡量不去觸碰個刑法規定，要實現法律的指引功能。
b)合理性原則：刑法的處罰范圍與處罰幅度應具有合理性。
c)人道性原則：禁止殘虐的、不均衡的刑罰，禁止酷刑。酷刑不利于社會穩定，也不利于阻止犯罪分子的犯罪行為，還極有可能會造成犯罪分子走投無路后“臨死反撲”，給社會和國家帶來更大的傷害。
2）法益保護原則（考過）
①法益的含義是指根據憲法的基本原則，由法所保護的、客觀上可能受到侵害或者威脅的人的生活利益。其中由刑法所保護的人的生活利益，就是刑法上的法益。
②法益保護原則的要求
a)刑事立法必須以保護法益為目的：嚴重侵犯法益的必須規定為犯罪；只有侵犯法益才能被規定為犯罪。
b)刑事司法必須貫徹這一目的：對犯罪構成要件的解釋結論不能僅從字面而是要以法益保護為導向；侵犯法益的行為同時保護了法益時要衡量是否可正當化；以具體法條的保護法益是否受到侵害為標準判斷犯罪的既遂與未遂。
③法益保護原則的限度：謙抑性
a)刑事立法上：嚴重侵犯法益不能容忍、其他制裁方式不足以遏制、刑法上可以公平地認定和處理、刑罰處罰能夠遏制或預防而不會不合理地減損社會利益和限制個人自由。
b)刑事司法上：形式上符合分則構成要件才能認定，實質上司法機關可以解釋為違法性達到可以可處刑罰的程度。
在回答法益保護原則時，先回答概念，解釋法益和法益保護原則的地位；再回答法益保護的要求和限度，從立法和司法兩方面去回答。要求和限度兩者之間也存在邏輯關系，要求是從正面去說怎樣保護法益，限度是從反面去說要保護到什么程度。
3、刑法的效力范圍（空間/時間）
又稱刑法的適用范圍，指刑法在何種時間和空間范圍內有拘束力。
1）時間效力
①禁止溯及既往：刑法在何時生效、何時生效以及對其生效之前的行為有無溯及力的問題。
②特殊情況從舊兼從輕：從舊，就是原則上新法對其生效之前的行為沒有溯及力，依照行為當時的法律定罪處罰。 兼從輕，就是新法規定較之舊法的規定對行為人有利時，包括不認為是犯罪和處罰較輕的，則應當適用較輕的新法。（單行刑法、修正案也遵循這個原則；司法解釋從新兼從輕）
2）空間效力
以屬地原則為主，兼采屬人原則和保護原則，并有保留地采用普遍管轄原則。
①屬地旗國主義：我國的船舶或航空器（登記）屬于我國領域，適用我國刑法；便在地主義：犯罪的行為或結果有一項發生在我國的，就認為是在我國領域內犯罪。
②屬人針對本國人在域外犯罪，相對重罪管轄；法定最高刑3年以下的不追究（就高不就低）；軍人和國家工作人員要追究。
③保護針對外國人或無國籍人在外國對中國或中國人犯罪絕對重罪管轄：法定最低刑在三年以上（就低不就高）（重罪）雙重犯罪原則：在我國和犯罪地法律都視為犯罪
④普遍針對外或無在外實施的非對中或中人的犯罪；補充適用；必須是我國締結或參加的國際條約認為的國際犯罪。
4、刑法的解釋
1）刑法解釋
①文理解釋：又稱文義解釋，是對法律條文，包括詞語、概念、標點符號從文理上所作的解釋，是首選的解釋方法。
②論理解釋：按照立法精神，來闡明刑法條文的真實含義。文理解釋的結論不合理或產生多種結論，則必須進行論理解釋。
③解釋效果
a)擴張解釋：超出刑法條文的字面含義
b)縮小解釋：在字面含義內再進行縮小
c)類推解釋vs擴大解釋：是否超出刑法用語的含義范圍
④解釋方法
a)體系解釋：是將刑法條文置于整個刑法體系當中，聯系其他法條來進行解釋，以避免斷章取義，以使刑法各條文以及整體間相互協調的解釋方法。（體系解釋具有相對性）
b)當然解釋：指刑法條文沒有明確規定，但實際上已經包含在法條意義當中，可以自然而然得出的解釋，如舉重以明輕和舉輕以明重。
c)同類解釋：指對刑法分則規定的“等”、“其他”，應按照列舉的內容、性質來解釋。
d)反對解釋：指根據刑法條文的正面表述，推導出其反面含義。法條確定的是法律效果的全部條件而非必要條件時。才能適用。
e)補正解釋：刑法條文有錯誤，通過補正來闡明其真實含義。
f)目的解釋：根據刑法的目的來闡釋刑法條文的含義。（目的解釋是刑法中運用最廣泛的解釋方法，其他解釋方法得出的結論都要接受目的解釋方法的檢驗。如果認為刑法的目的在于規范中的法益保護，那么所有解釋都不能偏離規范的法益目的。） 這部分內容要求能記住知識點名稱和含義，可以描述出來就行。
2）刑法解釋的必要性
①刑法內容由文字表達，以普通用語為基礎，因為任何用語盡管核心意義明確，但總會有模糊的邊緣或者具有多義性，這就決定了需要解釋。
②刑法所規定的各種犯罪類型，都是對犯罪現象進行抽象的結果，而不可能詳盡敘述各種犯罪的具體表現，但現實的案件都是具體的，于是刑法規定與個案之間便存在距離。在這種情況下，要將刑法規定適用于具體個案，必須解釋刑法的規定。
③立法者不是全能的，刑法立法不可避免存在缺陷，要克服刑法缺陷就必須進行解釋。
④刑法具有相對穩定性，不能朝令夕改，但同時又必須適應保護法益、保障人權的需要。要使穩定的刑法適應不斷發展變化的社會生活，就依賴解釋。
四、刑法學基礎理論部分的其他內容1、刑法學基礎理論部分的其他內容
①馬工程和張明楷書的緒論部分：有關刑法學的概述、發展歷程和研究方法,其間的一些學派和價值取向的博弈；
這部分內容雖然在考試中不會有太多體現，但會給你打下良好的基礎。
②馬工程和張明楷書第一章：刑法的概念、淵源、分類；制定、修改的歷程和根據;刑法的規范和體系；
這些知識點也要看，預防考試考這些較為冷門的內容。
③馬工程和張明楷書第二章：其他幾個沒講到的原則。
2、刑法學基礎理論部分的真題
1）簡述法益保護原則（簡答）
這部分之前講過，把知識點分點答出來就行。
2）試論刑法的確定性與正義性的關系（論述）
答題思路：
①刑法兩大機能；
②罪刑法定原則；
③解釋的必要性和態度；
④刑法學發展歷程中的價值博弈；
⑤犯罪論與刑罰論中的一些制度舉例。 這道題的答題核心就是前三條知識點，答題的時候是一定要答上去的。其他內容能寫就寫上去，這樣會讓你的答案更完美，拿到更高的分數。 論述題幾乎沒人可以拿到滿分，但你可以盡可能多地從不同角度找尋知識體系內哪些內容與之相關。在考場上答題的時候，先把提煉出來的知識點列出來，再去組織答案。
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